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司法解釋

時間:2023-07-21 11:07:02 司法考試 我要投稿

(推薦)司法解釋

司法解釋1

  第九十條當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實,應當提供證據加以證明,但法律另有規(guī)定的除外。

  在作出判決前,當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的,由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

  第九十一條人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔,但法律另有規(guī)定的除外:

  (一)主張法律關系存在的當事人,應當對產生該法律關系的基本事實承擔舉證證明責任;

  (二)主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的當事人,應當對該法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。

  第九十二條一方當事人在法庭審理中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中,對于己不利的事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證證明。

  對于涉及身份關系、國家利益、社會公共利益等應當由人民法院依職權調查的事實,不適用前款自認的規(guī)定。

  自認的事實與查明的事實不符的,人民法院不予確認。

  第九十三條下列事實,當事人無須舉證證明:

 。ㄒ唬┳匀灰(guī)律以及定理、定律;

  (二)眾所周知的事實;

 。ㄈ└鶕梢(guī)定推定的事實;

 。ㄋ模└鶕阎氖聦嵑腿粘I罱涷灧▌t推定出的另一事實;

 。ㄎ澹┮褳槿嗣穹ㄔ喊l(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;

 。┮褳橹俨脵C構生效裁決所確認的事實;

  (七)已為有效公證文書所證明的事實。

  前款第二項至第四項規(guī)定的事實,當事人有相反證據足以反駁的除外;第五項至第七項規(guī)定的事實,當事人有相反證據足以推翻的除外。

  第九十四條民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據包括:

 。ㄒ唬┳C據由國家有關部門保存,當事人及其訴訟代理人無權查閱調取的;

  (二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的;

 。ㄈ┊斒氯思捌湓V訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據。

  當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據,可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院調查收集。

  第九十五條當事人申請調查收集的證據,與待證事實無關聯、對證明待證事實無意義或者其他無調查收集必要的,人民法院不予準許。

  第九十六條民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的人民法院認為審理案件需要的證據包括:

 。ㄒ唬┥婕翱赡軗p害國家利益、社會公共利益的;

  (二)涉及身份關系的;

  (三)涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟的;

 。ㄋ模┊斒氯擞袗阂獯〒p害他人合法權益可能的;

 。ㄎ澹┥婕耙缆殭嘧芳赢斒氯、中止訴訟、終結訴訟、回避等程序性事項的。

  除前款規(guī)定外,人民法院調查收集證據,應當依照當事人的申請進行。

  第九十七條人民法院調查收集證據,應當由兩人以上共同進行。調查材料要由調查人、被調查人、記錄人簽名、捺印或者蓋章。

  第九十八條當事人根據民事訴訟法第八十一條第一款規(guī)定申請證據保全的,可以在舉證期限屆滿前書面提出。

  證據保全可能對他人造成損失的,人民法院應當責令申請人提供相應的擔保。

  第九十九條人民法院應當在審理前的準備階段確定當事人的舉證期限。舉證期限可以由當事人協商,并經人民法院準許。

  人民法院確定舉證期限,第一審普通程序案件不得少于十五日,當事人提供新的證據的第二審案件不得少于十日。

  舉證期限屆滿后,當事人對已經提供的證據,申請?zhí)峁┓瘩g證據或者對證據來源、形式等方面的瑕疵進行補正的,人民法院可以酌情再次確定舉證期限,該期限不受前款規(guī)定的限制。

  第一百條當事人申請延長舉證期限的,應當在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請。

  申請理由成立的,人民法院應當準許,適當延長舉證期限,并通知其他當事人。延長的舉證期限適用于其他當事人。

  申請理由不成立的,人民法院不予準許,并通知申請人。

  第一百零一條當事人逾期提供證據的,人民法院應當責令其說明理由,必要時可以要求其提供相應的證據。

  當事人因客觀原因逾期提供證據,或者對方當事人對逾期提供證據未提出異議的,視為未逾期。

  第一百零二條當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據,人民法院不予采納。但該證據與案件基本事實有關的,人民法院應當采納,并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓誡、罰款。

  當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據,人民法院應當采納,并對當事人予以訓誡。

  當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的,人民法院可予支持。

  第一百零三條證據應當在法庭上出示,由當事人互相質證。未經當事人質證的證據,不得作為認定案件事實的根據。

  當事人在審理前的準備階段認可的證據,經審判人員在庭審中說明后,視為質證過的證據。

  涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私或者法律規(guī)定應當保密的證據,不得公開質證。

  第一百零四條人民法院應當組織當事人圍繞證據的真實性、合法性以及與待證事實的關聯性進行質證,并針對證據有無證明力和證明力大小進行說明和辯論。

  能夠反映案件真實情況、與待證事實相關聯、來源和形式符合法律規(guī)定的證據,應當作為認定案件事實的根據。

  第一百零五條人民法院應當按照法定程序,全面、客觀地審核證據,依照法律規(guī)定,運用邏輯推理和日常生活經驗法則,對證據有無證明力和證明力大小進行判斷,并公開判斷的理由和結果。

  第一百零六條對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據,不得作為認定案件事實的根據。

  第一百零七條在訴訟中,當事人為達成調解協議或者和解協議作出妥協而認可的事實,不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據,但法律另有規(guī)定或者當事人均同意的除外。

  第一百零八條對負有舉證證明責任的當事人提供的證據,人民法院經審查并結合相關事實,確信待證事實的存在具有高度可能性的,應當認定該事實存在。

  對一方當事人為反駁負有舉證證明責任的當事人所主張事實而提供的證據,人民法院經審查并結合相關事實,認為待證事實真?zhèn)尾幻鞯模瑧斦J定該事實不存在。

  法律對于待證事實所應達到的證明標準另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

  第一百零九條當事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明,以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明,人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的,應當認定該事實存在。

  第一百一十條人民法院認為有必要的,可以要求當事人本人到庭,就案件有關事實接受詢問。在詢問當事人之前,可以要求其簽署保證書。

  保證書應當載明據實陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內容。當事人應當在保證書上簽名或者捺印。

  負有舉證證明責任的當事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書,待證事實又欠缺其他證據證明的,人民法院對其主張的事實不予認定。

  第一百一十一條民事訴訟法第七十條規(guī)定的提交書證原件確有困難,包括下列情形:

 。ㄒ唬⿻C原件遺失、滅失或者毀損的;

 。ǘ┰趯Ψ疆斒氯丝刂浦,經合法通知提交而拒不提交的;

 。ㄈ┰谒丝刂浦,而其有權不提交的;

 。ㄋ模┰蚱蛘唧w積過大而不便提交的;

 。ㄎ澹┏袚e證證明責任的當事人通過申請人民法院調查收集或者其他方式無法獲得書證原件的。

  前款規(guī)定情形,人民法院應當結合其他證據和案件具體情況,審查判斷書證復制品等能否作為認定案件事實的根據。

  第一百一十二條書證在對方當事人控制之下的,承擔舉證證明責任的當事人可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院責令對方當事人提交。

  申請理由成立的,人民法院應當責令對方當事人提交,因提交書證所產生的`費用,由申請人負擔。對方當事人無正當理由拒不提交的,人民法院可以認定申請人所主張的書證內容為真實。

  第一百一十三條持有書證的當事人以妨礙對方當事人使用為目的,毀滅有關書證或者實施其他致使書證不能使用行為的,人民法院可以依照民事訴訟法第一百一十一條規(guī)定,對其處以罰款、拘留。

  第一百一十四條國家機關或者其他依法具有社會管理職能的組織,在其職權范圍內制作的文書所記載的事項推定為真實,但有相反證據足以推翻的除外。必要時,人民法院可以要求制作文書的機關或者組織對文書的真實性予以說明。

  第一百一十五條單位向人民法院提出的證明材料,應當由單位負責人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章,并加蓋單位印章。人民法院就單位出具的證明材料,可以向單位及制作證明材料的人員進行調查核實。必要時,可以要求制作證明材料的人員出庭作證。

  單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調查核實,或者制作證明材料的人員無正當理由拒絕出庭作證的,該證明材料不得作為認定案件事實的根據。

  第一百一十六條視聽資料包括錄音資料和影像資料。

  電子數據是指通過電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。

  存儲在電子介質中的錄音資料和影像資料,適用電子數據的規(guī)定。

  第一百一十七條當事人申請證人出庭作證的,應當在舉證期限屆滿前提出。

  符合本解釋第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院可以依職權通知證人出庭作證。

  未經人民法院通知,證人不得出庭作證,但雙方當事人同意并經人民法院準許的除外。

  第一百一十八條民事訴訟法第七十四條規(guī)定的證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用,按照機關事業(yè)單位工作人員差旅費用和補貼標準計算;誤工損失按照國家上年度職工日平均工資標準計算。

  人民法院準許證人出庭作證申請的,應當通知申請人預繳證人出庭作證費用。

  第一百一十九條人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果,并責令其簽署保證書,但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。

  證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規(guī)定。

  第一百二十條證人拒絕簽署保證書的,不得作證,并自行承擔相關費用。

  第一百二十一條當事人申請鑒定,可以在舉證期限屆滿前提出。申請鑒定的事項與待證事實無關聯,或者對證明待證事實無意義的,人民法院不予準許。

  人民法院準許當事人鑒定申請的,應當組織雙方當事人協商確定具備相應資格的鑒定人。當事人協商不成的,由人民法院指定。

  符合依職權調查收集證據條件的,人民法院應當依職權委托鑒定,在詢問當事人的意見后,指定具備相應資格的鑒定人。

  第一百二十二條當事人可以依照民事訴訟法第七十九條的規(guī)定,在舉證期限屆滿前申請一至二名具有專門知識的人出庭,代表當事人對鑒定意見進行質證,或者對案件事實所涉及的專業(yè)問題提出意見。

  具有專門知識的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見,視為當事人的陳述。

  人民法院準許當事人申請的,相關費用由提出申請的當事人負擔。

  第一百二十三條人民法院可以對出庭的具有專門知識的人進行詢問。經法庭準許,當事人可以對出庭的具有專門知識的人進行詢問,當事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關問題進行對質。

  具有專門知識的人不得參與專業(yè)問題之外的法庭審理活動。

  第一百二十四條人民法院認為有必要的,可以根據當事人的申請或者依職權對物證或者現場進行勘驗?彬灂r應當保護他人的隱私和尊嚴。

  人民法院可以要求鑒定人參與勘驗。必要時,可以要求鑒定人在勘驗中進行鑒定。

司法解釋2

  為正確審理勞動爭議案件,根據《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等相關法律規(guī)定,結合民事審判實踐,特作如下解釋。

  第一條 勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù),且社會保險經辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由,要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的,人民法院應予受理。

  第二條 因企業(yè)自主進行改制引發(fā)的爭議,人民法院應予受理。

  第三條 勞動者依據勞動合同法第八十五條規(guī)定,向人民法院提起訴訟,要求用人單位支付加付賠償金的,人民法院應予受理。

  第四條 勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經營的用人單位發(fā)生爭議的,應當將用人單位或者其出資人列為當事人。

  第五條 未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經營的用人單位,以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經營的,應當將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當事人。

  第六條 當事人不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決,依法向人民法院提起訴訟,人民法院審查認為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當事人的,應當依法追加遺漏的人為訴訟當事人。

  被追加的當事人應當承擔責任的,人民法院應當一并處理。

  第七條 用人單位與其招用的已經依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應當按勞務關系處理。

  第八條 企業(yè)停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經營性停產放長假人員,因與新的用人單位發(fā)生用工爭議,依法向人民法院提起訴訟的,人民法院應當按勞動關系處理。

  第九條 勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據,用人單位不提供的,由用人單位承擔不利后果。

  第十條 勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關手續(xù)、支付工資報酬、加班費、經濟補償或者賠償金等達成的協議,不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的,應當認定有效。

  前款協議存在重大誤解或者顯失公平情形,當事人請求撤銷的,人民法院應予支持。

  第十一條 勞動人事爭議仲裁委員會作出的調解書已經發(fā)生法律效力,一方當事人反悔提起訴訟的,人民法院不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴。

  第十二條 勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決,當事人直接提起訴訟的,人民法院應予受理,但申請仲裁的案件存在下列事由的除外:

  (一)移送管轄的;

  (二)正在送達或送達延誤的;

  (三)等待另案訴訟結果、評殘結論的;

  (四)正在等待勞動人事爭議仲裁委員會開庭的;

  (五)啟動鑒定程序或者委托其他部門調查取證的;

  (六)其他正當事由。

  當事人以勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決為由提起訴訟的,應當提交勞動人事爭議仲裁委員會出具的受理通知書或者其他已接受仲裁申請的憑證或證明。

  第十三條 勞動者依據調解仲裁法第四十七條第(一)項規(guī)定,追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償或者賠償金,如果仲裁裁決涉及數項,每項確定的數額均不超過當地月最低工資標準十二個月金額的,應當按照終局裁決處理。

  第十四條 勞動人事爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決同時包含終局裁決事項和非終局裁決事項,當事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的,應當按照非終局裁決處理。

  第十五條 勞動者依據調解仲裁法第四十八條規(guī)定向基層人民法院提起訴訟,用人單位依據調解仲裁法第四十九條規(guī)定向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的',中級人民法院應不予受理;已經受理的,應當裁定駁回申請。

  被人民法院駁回起訴或者勞動者撤訴的,用人單位可以自收到裁定書之日起三十日內,向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

  第十六條 用人單位依照調解仲裁法第四十九條規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決,中級人民法院作出的駁回申請或者撤銷仲裁裁決的裁定為終審裁定。

  第十七條 勞動者依據勞動合同法第三十條第二款和調解仲裁法第十六條規(guī)定向人民法院申請支付令,符合民事訴訟法第十七章督促程序規(guī)定的,人民法院應予受理。

  依據勞動合同法第三十條第二款規(guī)定申請支付令被人民法院裁定終結督促程序后,勞動者就勞動爭議事項直接向人民法院起訴的,人民法院應當告知其先向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

  依據調解仲裁法第十六條規(guī)定申請支付令被人民法院裁定終結督促程序后,勞動者依據調解協議直接向人民法院提起訴訟的,人民法院應予受理。

  第十八條 勞動人事爭議仲裁委員會作出終局裁決,勞動者向人民法院申請執(zhí)行,用人單位向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷的,人民法院應當裁定中止執(zhí)行。

  用人單位撤回撤銷終局裁決申請或者其申請被駁回的,人民法院應當裁定恢復執(zhí)行。仲裁裁決被撤銷的,人民法院應當裁定終結執(zhí)行。

  用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后,又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的,人民法院不予支持。

司法解釋3

  第五十條法人的法定代表人以依法登記的為準,但法律另有規(guī)定的除外。依法不需要辦理登記的法人,以其正職負責人為法定代表人;沒有正職負責人的,以其主持工作的副職負責人為法定代表人。

  法定代表人已經變更,但未完成登記,變更后的法定代表人要求代表法人參加訴訟的,人民法院可以準許。

  其他組織,以其主要負責人為代表人。

  第五十一條在訴訟中,法人的法定代表人變更的,由新的法定代表人繼續(xù)進行訴訟,并應向人民法院提交新的法定代表人身份證明書。原法定代表人進行的訴訟行為有效。

  前款規(guī)定,適用于其他組織參加的訴訟。

  第五十二條民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產,但又不具備法人資格的組織,包括:

 。ㄒ唬┮婪ǖ怯涱I取營業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè);

  (二)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè);

 。ㄈ┮婪ǖ怯涱I取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè);

  (四)依法成立的社會團體的分支機構、代表機構;

 。ㄎ澹┮婪ㄔO立并領取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構;

 。┮婪ㄔO立并領取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構;

 。ㄆ撸┙浺婪ǖ怯涱I取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè);

 。ò耍┢渌媳緱l規(guī)定條件的組織。

  第五十三條法人非依法設立的分支機構,或者雖依法設立,但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構,以設立該分支機構的法人為當事人。

  第五十四條以掛靠形式從事民事活動,當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的,該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。

  第五十五條在訴訟中,一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的,裁定中止訴訟。人民法院應當及時通知繼承人作為當事人承擔訴訟,被繼承人已經進行的訴訟行為對承擔訴訟的繼承人有效。

  第五十六條法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的,該法人或者其他組織為當事人。

  第五十七條提供勞務一方因勞務造成他人損害,受害人提起訴訟的,以接受勞務一方為被告。

  第五十八條在勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的,該勞務派遣單位為共同被告。

  第五十九條在訴訟中,個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人。有字號的,以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人,但應同時注明該字號經營者的基本信息。

  營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者與實際經營者不一致的,以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人。

  第六十條在訴訟中,未依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙的全體合伙人為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的,應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人,應由全體合伙人出具推選書。

  第六十一條當事人之間的糾紛經人民調解委員會調解達成協議后,一方當事人不履行調解協議,另一方當事人向人民法院提起訴訟的,應以對方當事人為被告。

  第六十二條下列情形,以行為人為當事人:

 。ㄒ唬┓ㄈ嘶蛘咂渌M織應登記而未登記,行為人即以該法人或者其他組織名義進行民事活動的;

  (二)行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義進行民事活動的,但相對人有理由相信行為人有代理權的除外;

  (三)法人或者其他組織依法終止后,行為人仍以其名義進行民事活動的。

  第六十三條企業(yè)法人合并的,因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)為當事人;企業(yè)法人分立的,因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛,以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。

  第六十四條企業(yè)法人解散的,依法清算并注銷前,以該企業(yè)法人為當事人;未依法清算即被注銷的,以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當事人。

  第六十五條借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的,出借單位和借用人為共同訴訟人。

  第六十六條因保證合同糾紛提起的訴訟,債權人向保證人和被保證人一并主張權利的,人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告。保證合同約定為一般保證,債權人僅起訴保證人的,人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權人僅起訴被保證人的,可以只列被保證人為被告。

  第六十七條無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護人為共同被告。

  第六十八條村民委員會或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的,村民委員會或者有獨立財產的村民小組為當事人。

  第六十九條對侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等行為提起訴訟的,死者的近親屬為當事人。

  第七十條在繼承遺產的訴訟中,部分繼承人起訴的,人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的,人民法院仍應將其列為共同原告。

  第七十一條原告起訴被代理人和代理人,要求承擔連帶責任的,被代理人和代理人為共同被告。

  第七十二條共有財產權受到他人侵害,部分共有權人起訴的,其他共有權人為共同訴訟人。

  第七十三條必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當依照民事訴訟法第一百三十二條的規(guī)定,通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請,應當進行審查,申請理由不成立的,裁定駁回;申請理由成立的,書面通知被追加的當事人參加訴訟。

  第七十四條人民法院追加共同訴訟的當事人時,應當通知其他當事人。應當追加的原告,已明確表示放棄實體權利的,可不予追加;既不愿意參加訴訟,又不放棄實體權利的,仍應追加為共同原告,其不參加訴訟,不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。

  第七十五條民事訴訟法第五十三條、第五十四條和第一百九十九條規(guī)定的人數眾多,一般指十人以上。

  第七十六條依照民事訴訟法第五十三條規(guī)定,當事人一方人數眾多在起訴時確定的,可以由全體當事人推選共同的.代表人,也可以由部分當事人推選自己的代表人;推選不出代表人的當事人,在必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。

  第七十七條根據民事訴訟法第五十四條規(guī)定,當事人一方人數眾多在起訴時不確定的,由當事人推選代表人。當事人推選不出的,可以由人民法院提出人選與當事人協商;協商不成的,也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。

  第七十八條民事訴訟法第五十三條和第五十四條規(guī)定的代表人為二至五人,每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

  第七十九條依照民事訴訟法第五十四條規(guī)定受理的案件,人民法院可以發(fā)出公告,通知權利人向人民法院登記。公告期間根據案件的具體情況確定,但不得少于三十日。

  第八十條根據民事訴訟法第五十四條規(guī)定向人民法院登記的權利人,應當證明其與對方當事人的法律關系和所受到的損害。證明不了的,不予登記,權利人可以另行起訴。人民法院的裁判在登記的范圍內執(zhí)行。未參加登記的權利人提起訴訟,人民法院認定其請求成立的,裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。

  第八十一條根據民事訴訟法第五十六條的規(guī)定,有獨立請求權的第三人有權向人民法院提出訴訟請求和事實、理由,成為當事人;無獨立請求權的第三人,可以申請或者由人民法院通知參加訴訟。

  第一審程序中未參加訴訟的第三人,申請參加第二審程序的,人民法院可以準許。

  第八十二條在一審訴訟中,無獨立請求權的第三人無權提出管轄異議,無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴,被判決承擔民事責任的,有權提起上訴。

  第八十三條在訴訟中,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。事先沒有確定監(jiān)護人的,可以由有監(jiān)護資格的人協商確定;協商不成的,由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。當事人沒有民法通則第十六條第一款、第二款或者第十七條第一款規(guī)定的監(jiān)護人的,可以指定該法第十六條第四款或者第十七條第三款規(guī)定的有關組織擔任訴訟中的法定代理人。

  第八十四條無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他依法不能作為訴訟代理人的,當事人不得委托其作為訴訟代理人。

  第八十五條根據民事訴訟法第五十八條第二款第二項規(guī)定,與當事人有夫妻、直系血親、三代以內旁系血親、近姻親關系以及其他有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關系的親屬,可以當事人近親屬的名義作為訴訟代理人。

  第八十六條根據民事訴訟法第五十八條第二款第二項規(guī)定,與當事人有合法勞動人事關系的職工,可以當事人工作人員的名義作為訴訟代理人。

  第八十七條根據民事訴訟法第五十八條第二款第三項規(guī)定,有關社會團體推薦公民擔任訴訟代理人的,應當符合下列條件:

 。ㄒ唬┥鐣䦂F體屬于依法登記設立或者依法免予登記設立的非營利性法人組織;

 。ǘ┍淮砣藢儆谠撋鐣䦂F體的成員,或者當事人一方住所地位于該社會團體的活動地域;

 。ㄈ┐硎聞諏儆谠撋鐣䦂F體章程載明的業(yè)務范圍;

 。ㄋ模┍煌扑]的公民是該社會團體的負責人或者與該社會團體有合法勞動人事關系的工作人員。

  專利代理人經中華全國專利代理人協會推薦,可以在專利糾紛案件中擔任訴訟代理人。

  第八十八條訴訟代理人除根據民事訴訟法第五十九條規(guī)定提交授權委托書外,還應當按照下列規(guī)定向人民法院提交相關材料:

 。ㄒ唬┞蓭煈斕峤宦蓭焾(zhí)業(yè)證、律師事務所證明材料;

 。ǘ┗鶎臃煞⻊展ぷ髡邞斕峤环煞⻊展ぷ髡邎(zhí)業(yè)證、基層法律服務所出具的介紹信以及當事人一方位于本轄區(qū)內的證明材料;

 。ㄈ┊斒氯说慕H屬應當提交身份證件和與委托人有近親屬關系的證明材料;

 。ㄋ模┊斒氯说墓ぷ魅藛T應當提交身份證件和與當事人有合法勞動人事關系的證明材料;

  (五)當事人所在社區(qū)、單位推薦的公民應當提交身份證件、推薦材料和當事人屬于該社區(qū)、單位的證明材料;

 。┯嘘P社會團體推薦的公民應當提交身份證件和符合本解釋第八十七條規(guī)定條件的證明材料。

  第八十九條當事人向人民法院提交的授權委托書,應當在開庭審理前送交人民法院。授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的,訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提出反訴或者提起上訴。

  適用簡易程序審理的案件,雙方當事人同時到庭并徑行開庭審理的,可以當場口頭委托訴訟代理人,由人民法院記入筆錄。

司法解釋4

  一、關于總則部分的解釋

  第一條 當事人對由民事關系產生的債權,在不違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定的情況下,以擔保法規(guī)定的方式設定擔保的,可以認定為有效。

  第二條 反擔保人可以是債務人,也可以是債務人之外的其他人。

  反擔保方式可以是債務人提供的抵押或者質押,也可以是其他人提供的保證、抵押或者質押。

  第三條 國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的,擔保合同無效。因此給債權人造成損失的,應當根據擔保法第五條第二款的規(guī)定處理。

  第四條 董事、經理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定,以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的,擔保合同無效。除債權人知道或者應當知道的外,債務人、擔保人應當對債權人的損失承擔連帶賠償責任。

  第五條 以法律、法規(guī)禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的,擔保合同無效。

  以法律、法規(guī)限制流通的財產設定擔保的,在實現債權時,人民法院應當按照有關法律、法規(guī)的規(guī)定對該財產進行處理。

  第六條 有下列情形之一的,對外擔保合同無效:

  (一)未經國家有關主管部門批準或者登記對外擔保的;

  (二)未經國家有關主管部門批準或者登記,為境外機構向境內債權人提供擔保的;

  (三)為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務提供擔保的;

  (四)無權經營外匯擔保業(yè)務的金融機構、無外匯收入的非金融性質的企業(yè)法人提供外匯擔保的;

  (五)主合同變更或者債權人將對外擔保合同項下的權利轉讓,未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的,擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

  第七條 主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的二分之一。

  第八條 主合同無效而導致擔保合同無效,擔保人無過錯的,擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的三分之一。

  第九條 擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后,可以向債務人追償,或者在承擔賠償責任的范圍內,要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。

  擔保人可以根據承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟。

  第十條 主合同解除后,擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。但是,擔保合同另有約定的除外。

  第十一條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。

  第十二條 當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間,對擔保物權的存續(xù)不具有法律約束力。

  擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持。

  二、關于保證部分的解釋

  第十三條 保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的,如果保證人不能實際代為履行,對債權人因此造成的損失,保證人應當承擔賠償責任。

  第十四條 不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人,以保證人身份訂立保證合同后,又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的,人民法院不予支持。

  第十五條 擔保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括:

  (一)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);

  (二)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯營企業(yè);

  (三)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè);

  (四)經民政部門核準登記的社會團體;

  (五)經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

  第十六條 從事經營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的,如無其他導致保證合同無效的情況,其所簽定的保證合同應當認定為有效。

  第十七條 企業(yè)法人的分支機構未經法人書面授權提供保證的,保證合同無效。因此給債權人造成損失的,應當根據擔保法第五條第二款的規(guī)定處理。

  企業(yè)法人的分支機構經法人書面授權提供保證的,如果法人的書面授權范圍不明,法人的分支機構應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。

  企業(yè)法人的分支機構經營管理的財產不足以承擔保證責任的,由企業(yè)法人承擔民事責任。

  企業(yè)法人的分支機構提供的保證無效后應當承擔賠償責任的,由分支機構經營管理的財產承擔。企業(yè)法人有過錯的,按照擔保法第二十九條的規(guī)定處理。

  第十八條 企業(yè)法人的職能部門提供保證的,保證合同無效。債權人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的,因此造成的損失由債權人自行承擔。

  債權人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門,因此造成的損失,可以參照擔保法第五條第二款的規(guī)定和第二十九條的規(guī)定處理。

  第十九條 兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時,各保證人與債權人沒有約定保證份額的,應當認定為連帶共同保證。

  連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的,人民法院不予支持。

  第二十條 連帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。

  連帶共同保證的保證人承擔保證責任后,向債務人不能追償的部分,由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔。

  第二十一條 按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后,在其履行保證責任的范圍內對債務人行使追償權。

  第二十二條 第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。

  主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。

  第二十三條 最高額保證合同的不特定債權確定后,保證人應當對在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權余額承擔保證責任。

  第二十四條 一般保證的保證人在主債權履行期間屆滿后,向債權人提供了債務人可供執(zhí)行財產的真實情況的,債權人放棄或者怠于行使權利致使該財產不能被執(zhí)行,保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產的實際價值范圍內免除保證責任。

  第二十五條 擔保法第十七條第三款第(一)項規(guī)定的債權人要求債務人履行債務發(fā)生的重大困難情形,包括債務人下落不明、移居境外,且無財產可供執(zhí)行。

  第二十六條 第三人向債權人保證監(jiān)督支付?顚S玫,在履行了監(jiān)督支付專款專用的義務后,不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任。

  第二十七條 保證人對債務人的注冊資金提供保證的,債務人的實際投資與注冊資金不符,或者抽逃轉移注冊資金的,保證人在注冊資金不足或者抽逃轉移注冊資金的范圍內承擔連帶保證責任。

  第二十八條 保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人的,保證債權同時轉讓,保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的,保證人不再承擔保證責任。

  第二十九條 保證期間,債權人許可債務人轉讓部分債務未經保證人書面同意的,保證人對未經其同意轉讓部分的債務,不再承擔保證責任。但是,保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。

  第三十條 保證期間,債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動,未經保證人同意的,如果減輕債務人的債務的,保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的,保證人對加重的部分不承擔保證責任。

  債權人與債務人對主合同履行期限作了變動,未經保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

  債權人與債務人協議變動主合同內容,但并未實際履行的,保證人仍應當承擔保證責任。

  第三十一條 保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。

  第三十二條 保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的,視為沒有約定,保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

  保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的,視為約定不明,保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。

  第三十三條 主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的,保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。

  第三十四條 一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,從判決或者仲裁裁決生效之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。

  連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的,從債權人要求保證人承擔保證責任之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。

  第三十五條 保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的,又以超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持。

  第三十六條 一般保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效不中斷。

  一般保證和連帶責任保證中,主債務訴訟時效中止的,保證債務的訴訟時效同時中止。

  第三十七條 最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的,如最高額保證合同約定有保證人清償債務期限的,保證期間為清償期限屆滿之日起六個月。沒有約定債務清償期限的,保證期間自最高額保證終止之日或自債權人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起六個月。

  第三十八條 同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的,債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的,承擔了擔保責任的擔保人,可以向債務人追償,也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。

  同一債權既有保證又有物的擔保的,物的擔保合同被確認無效或者被撤銷,或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的,保證人仍應當按合同的約定或者法律的規(guī)定承擔保證責任。

  債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權,致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的,視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。

  第三十九條 主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸,除保證人知道或者應當知道的外,保證人不承擔民事責任。

  新貸與舊貸系同一保證人的,不適用前款的規(guī)定。

  第四十條 主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段,使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的,債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的,按照擔保法第三十條的規(guī)定處理。

  第四十一條 債務人與保證人共同欺騙債權人,訂立主合同和保證合同的,債權人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權人造成損失的,由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。

  第四十二條 人民法院判決保證人承擔保證責任或者賠償責任的,應當在判決書主文中明確保證人享有擔保法第三十一條規(guī)定的權利。判決書中未予明確追償權的,保證人只能按照承擔責任的事實,另行提起訴訟。

  保證人對債務人行使追償權的訴訟時效,自保證人向債權人承擔責任之日起開始計算。

  第四十三條 保證人自行履行保證責任時,其實際清償額大于主債權范圍的,保證人只能在主債權范圍內對債務人行使追償權。

  第四十四條 保證期間,人民法院受理債務人破產案件的,債權人既可以向人民法院申報債權,也可以向保證人主張權利。

  債權人申報債權后在破產程序中未受清償的部分,保證人仍應當承擔保證責任。債權人要求保證人承擔保證責任的,應當在破產程序終結后六個月內提出。

  第四十五條 債權人知道或者應當知道債務人破產,既未申報債權也未通知保證人,致使保證人不能預先行使追償權的,保證人在該債權在破產程序中可能受償的范圍內免除保證責任。

  第四十六條 人民法院受理債務人破產案件后,債權人未申報債權的,各連帶共同保證的保證人應當作為一個主體申報債權,預先行使追償權。

  三、關于抵押部分的解釋

  第四十七條 以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的,當事人辦理了抵押物登記,人民法院可以認定抵押有效。

  第四十八條 以法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的,抵押無效。

  第四十九條 以尚未辦理權屬證書的財產抵押的,在第一審法庭辯論終結前能夠提供權利證書或者補辦登記手續(xù)的,可以認定抵押有效。

  當事人未辦理抵押物登記手續(xù)的,不得對抗第三人。

  第五十條 以擔保法第三十四條第一款所列財產一并抵押的,抵押財產的范圍應當以登記的財產為準。抵押財產的價值在抵押權實現時予以確定。

  第五十一條 抵押人所擔保的債權超出其抵押物價值的,超出的部分不具有優(yōu)先受償的效力。

  第五十二條 當事人以農作物和與其尚未分離的土地使用權同時抵押的,土地使用權部分的抵押無效。

  第五十三條 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體,以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施以外的財產為自身債務設定抵押的,人民法院可以認定抵押有效。

  第五十四條 按份共有人以其共有財產中享有的份額設定抵押的,抵押有效。

  共同共有人以其共有財產設定抵押,未經其他共有人的同意,抵押無效。但是,其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意,抵押有效。

  第五十五條 已經設定抵押的財產被采取查封、扣押等財產保全或者執(zhí)行措施的,不影響抵押權的效力。

  第五十六條 抵押合同對被擔保的主債權種類、抵押財產沒有約定或者約定不明,根據主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的,抵押不成立。

  法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后,抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的,抵押人應當承擔賠償責任。

  第五十七條 當事人在抵押合同中約定,債務履行期屆滿抵押權人未受清償時,抵押物的所有權轉移為債權人所有的內容無效。該內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。

  債務履行期屆滿后抵押權人未受清償時,抵押權人和抵押人可以協議以抵押物折價取得抵押物。但是,損害順序在后的擔保物權人和其他債權人利益的,人民法院可以適用合同法第七十四條、第七十五條的有關規(guī)定。

  第五十八條 當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的,視為順序相同。

  因登記部門的原因致使抵押物進行連續(xù)登記的,抵押物第一次登記的日期,視為抵押登記的日期,并依此確定抵押權的順序。

  第五十九條 當事人辦理抵押物登記手續(xù)時,因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記,抵押人向債權人交付權利憑證的,可以認定債權人對該財產有優(yōu)先受償權。但是,未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。

  第六十條 以擔保法第四十二條第(二)項規(guī)定的不動產抵押的,縣級以上地方人民政府對登記部門未作規(guī)定,當事人在土地管理部門或者房產管理部門辦理了抵押物登記手續(xù),人民法院可以確認其登記的效力。

  第六十一條 抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的,以登記記載的內容為準。

  第六十二條 抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權為第三人所有的,抵押權的效力及于補償金;抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的,抵押權的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的,抵押權的效力及于抵押人對共有物享有的份額。

  第六十三條 抵押權設定前為抵押物的從物的,抵押權的效力及于抵押物的從物。但是,抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時,抵押權的效力不及于抵押物的從物。

  第六十四條 債務履行期屆滿,債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押權人收取的由抵押物分離的天然孳息和法定孳息,按照下列順序清償:

  (一)收取孳息的費用;

  (二)主債權的利息;

  (三)主債權。

  第六十五條 抵押人將已出租的財產抵押的,抵押權實現后,租賃合同在有效期內對抵押物的受讓人繼續(xù)有效。

  第六十六條 抵押人將已抵押的財產出租的,抵押權實現后,租賃合同對受讓人不具有約束力。

  抵押人將已抵押的財產出租時,如果抵押人未書面告知承租人該財產已抵押的.,抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任;如果抵押人已書面告知承租人該財產已抵押的,抵押權實現造成承租人的損失,由承租人自己承擔。

  第六十七條 抵押權存續(xù)期間,抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的,如果抵押物已經登記的,抵押權人仍可以行使抵押權;取得抵押物所有權的受讓人,可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆,使抵押權消滅。受讓人清償債務后可以向抵押人追償?/p>

  如果抵押物未經登記的,抵押權不得對抗受讓人,因此給抵押權人造成損失的,由抵押人承擔賠償責任。

  第六十八條 抵押物依法被繼承或者贈與的,抵押權不受影響。

  第六十九條 債務人有多個普通債權人的,在清償債務時,債務人與其中一個債權人惡意串通,將其全部或者部分財產抵押給該債權人,因此喪失了履行其他債務的能力,損害了其他債權人的合法權益,受損害的其他債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。

  第七十條 抵押人的行為足以使抵押物價值減少的,抵押權人請求抵押人恢復原狀或提供擔保遭到拒絕時,抵押權人可以請求債務人履行債務,也可以請求提前行使抵押權。

  第七十一條 主債權未受全部清償的,抵押權人可以就抵押物的全部行使其抵押權。

  抵押物被分割或者部分轉讓的,抵押權人可以就分割或者轉讓后的抵押物行使抵押權。

  第七十二條 主債權被分割或者部分轉讓的,各債權人可以就其享有的債權份額行使抵押權。

  主債務被分割或者部分轉讓的,抵押人仍以其抵押物擔保數個債務人履行債務。但是,第三人提供抵押的,債權人許可債務人轉讓債務未經抵押人書面同意的,抵押人對未經其同意轉讓的債務,不再承擔擔保責任。

  第七十三條 抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權設定時約定價值的,應當按照抵押物實現的價值進行清償。不足清償的剩余部分,由債務人清償。

  第七十四條 抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款,當事人沒有約定的,按下列順序清償:

  (一)實現抵押權的費用;

  (二)主債權的利息;

  (三)主債權。

  第七十五條 同一債權有兩個以上抵押人的,債權人放棄債務人提供的抵押擔保的,其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應當承擔的擔保責任。

  同一債權有兩個以上抵押人的,當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的,抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。

  抵押人承擔擔保責任后,可以向債務人追償,也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。

  第七十六條 同一動產向兩個以上債權人抵押的,當事人未辦理抵押物登記,實現抵押權時,各抵押權人按照債權比例受償。

  第七十七條 同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在先的抵押權與該財產的所有權歸屬一人時,該財產的所有權人可以以其抵押權對抗順序在后的抵押權。

  第七十八條 同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在后的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權的部分受償。

  順序在先的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權實現后的剩余價款應予提存,留待清償順序在后的抵押擔保債權。

  第七十九條 同一財產法定登記的抵押權與質權并存時,抵押權人優(yōu)先于質權人受償。

  同一財產抵押權與留置權并存時,留置權人優(yōu)先于抵押權人受償。

  第八十條 在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下,抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。

  抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下,抵押權所擔保的債權未屆清償期的,抵押權人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。

  第八十一條 最高額抵押權所擔保的債權范圍,不包括抵押物因財產保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務人、抵押人破產后發(fā)生的債權。

  第八十二條 當事人對最高額抵押合同的最高限額、最高額抵押期間進行變更,以其變更對抗順序在后的抵押權人的,人民法院不予支持。

  第八十三條 最高額抵押權所擔保的不特定債權,在特定后,債權已屆清償期的,最高額抵押權人可以根據普通抵押權的規(guī)定行使其抵押權。

  抵押權人實現最高額抵押權時,如果實際發(fā)生的債權余額高于最高限額的,以最高限額為限,超過部分不具有優(yōu)先受償的效力;如果實際發(fā)生的債權余額低于最高限額的,以實際發(fā)生的債權余額為限對抵押物優(yōu)先受償。

司法解釋5

  第一百四十二條人民法院受理案件后,經審查,認為法律關系明確、事實清楚,在征得當事人雙方同意后,可以徑行調解。

  第一百四十三條適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件,婚姻等身份關系確認案件以及其他根據案件性質不能進行調解的案件,不得調解。

  第一百四十四條人民法院審理民事案件,發(fā)現當事人之間惡意串通,企圖通過和解、調解方式侵害他人合法權益的,應當依照民事訴訟法第一百一十二條的規(guī)定處理。

  第一百四十五條人民法院審理民事案件,應當根據自愿、合法的原則進行調解。當事人一方或者雙方堅持不愿調解的,應當及時裁判。

  人民法院審理離婚案件,應當進行調解,但不應久調不決。

  第一百四十六條人民法院審理民事案件,調解過程不公開,但當事人同意公開的除外。

  調解協議內容不公開,但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權益,人民法院認為確有必要公開的除外。

  主持調解以及參與調解的人員,對調解過程以及調解過程中獲悉的國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私和其他不宜公開的信息,應當保守秘密,但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權益的除外。

  第一百四十七條人民法院調解案件時,當事人不能出庭的',經其特別授權,可由其委托代理人參加調解,達成的調解協議,可由委托代理人簽名。

  離婚案件當事人確因特殊情況無法出庭參加調解的,除本人不能表達意志的以外,應當出具書面意見。

  第一百四十八條當事人自行和解或者調解達成協議后,請求人民法院按照和解協議或者調解協議的內容制作判決書的,人民法院不予準許。

  無民事行為能力人的離婚案件,由其法定代理人進行訴訟。法定代理人與對方達成協議要求發(fā)給判決書的,可根據協議內容制作判決書。

  第一百四十九條調解書需經當事人簽收后才發(fā)生法律效力的,應當以最后收到調解書的當事人簽收的日期為調解書生效日期。

  第一百五十條人民法院調解民事案件,需由無獨立請求權的第三人承擔責任的,應當經其同意。該第三人在調解書送達前反悔的,人民法院應當及時裁判。

  第一百五十一條根據民事訴訟法第九十八條第一款第四項規(guī)定,當事人各方同意在調解協議上簽名或者蓋章后即發(fā)生法律效力的,經人民法院審查確認后,應當記入筆錄或者將調解協議附卷,并由當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力。

  前款規(guī)定情形,當事人請求制作調解書的,人民法院審查確認后可以制作調解書送交當事人。當事人拒收調解書的,不影響調解協議的效力。

司法解釋6

  第一百二十五條依照民事訴訟法第八十二條第二款規(guī)定,民事訴訟中以時起算的期間從次時起算;以日、月、年計算的期間從次日起算。

  第一百二十六條民事訴訟法第一百二十三條規(guī)定的立案期限,因起訴狀內容欠缺通知原告補正的,從補正后交人民法院的次日起算。由上級人民法院轉交下級人民法院立案的案件,從受訴人民法院收到起訴狀的次日起算。

  第一百二十七條民事訴訟法第五十六條第三款、第二百零五條以及本解釋第三百七十四條、第三百八十四條、第四百零一條、第四百二十二條、第四百二十三條規(guī)定的六個月,民事訴訟法第二百二十三條規(guī)定的。一年,為不變期間,不適用訴訟時效中止、中斷、延長的規(guī)定。

  第一百二十八條再審案件按照第一審程序或者第二審程序審理的,適用民事訴訟法第一百四十九條、第一百七十六條規(guī)定的審限。審限自再審立案的次日起算。

  第一百二十九條對申請再審案件,人民法院應當自受理之日起三個月內審查完畢,但公告期間、當事人和解期間等不計入審查期限。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。

  第一百三十條向法人或者其他組織送達訴訟文書,應當由法人的法定代表人、該組織的主要負責人或者辦公室、收發(fā)室、值班室等負責收件的人簽收或者蓋章,拒絕簽收或者蓋章的,適用留置送達。

  民事訴訟法第八十六條規(guī)定的有關基層組織和所在單位的代表,可以是受送達人住所地的居民委員會、村民委員會的工作人員以及受送達人所在單位的工作人員。

  第一百三十一條人民法院直接送達訴訟文書的,可以通知當事人到人民法院領取。當事人到達人民法院,拒絕簽署送達回證的,視為送達。審判人員、書記員應當在送達回證上注明送達情況并簽名。

  人民法院可以在當事人住所地以外向當事人直接送達訴訟文書。當事人拒絕簽署送達回證的,采用拍照、錄像等方式記錄送達過程即視為送達。審判人員、書記員應當在送達回證上注明送達情況并簽名。

  第一百三十二條受送達人有訴訟代理人的,人民法院既可以向受送達人送達,也可以向其訴訟代理人送達。受送達人指定訴訟代理人為代收人的,向訴訟代理人送達時,適用留置送達。

  第一百三十三條調解書應當直接送達當事人本人,不適用留置送達。當事人本人因故不能簽收的,可由其指定的代收人簽收。

  第一百三十四條依照民事訴訟法第八十八條規(guī)定,委托其他人民法院代為送達的,委托法院應當出具委托函,并附需要送達的訴訟文書和送達回證,以受送達人在送達回證上簽收的日期為送達日期。

  委托送達的,受委托人民法院應當自收到委托函及相關訴訟文書之日起十日內代為送達。

  第一百三十五條電子送達可以采用傳真、電子郵件、移動通信等即時收悉的特定系統(tǒng)作為送達媒介。

  民事訴訟法第八十七條第二款規(guī)定的到達受送達人特定系統(tǒng)的日期,為人民法院對應系統(tǒng)顯示發(fā)送成功的日期,但受送達人證明到達其特定系統(tǒng)的日期與人民法院對應系統(tǒng)顯示發(fā)送成功的日期不一致的,以受送達人證明到達其特定系統(tǒng)的日期為準。

  第一百三十六條受送達人同意采用電子方式送達的`,應當在送達地址確認書中予以確認。

  第一百三十七條當事人在提起上訴、申請再審、申請執(zhí)行時未書面變更送達地址的,其在第一審程序中確認的送達地址可以作為第二審程序、審判監(jiān)督程序、執(zhí)行程序的送達地址。

  第一百三十八條公告送達可以在法院的公告欄和受送達人住所地張貼公告,也可以在報紙、信息網絡等媒體上刊登公告,發(fā)出公告日期以最后張貼或者刊登的日期為準。對公告送達方式有特殊要求的,應當按要求的方式進行。公告期滿,即視為送達。

  人民法院在受送達人住所地張貼公告的,應當采取拍照、錄像等方式記錄張貼過程。

  第一百三十九條公告送達應當說明公告送達的原因;公告送達起訴狀或者上訴狀副本的,應當說明起訴或者上訴要點,受送達人答辯期限及逾期不答辯的法律后果;公告送達傳票,應當說明出庭的時間和地點及逾期不出庭的法律后果;公告送達判決書、裁定書的,應當說明裁判主要內容,當事人有權上訴的,還應當說明上訴權利、上訴期限和上訴的人民法院。

  第一百四十條適用簡易程序的案件,不適用公告送達。

  第一百四十一條人民法院在定期宣判時,當事人拒不簽收判決書、裁定書的,應視為送達,并在宣判筆錄中記明。

司法解釋7

  最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋

  (20xx年11月25日最高人民法院審判委員會第1597次會議通過)

  法釋〔20xx〕3號

  中華人民共和國最高人民法院公告

  《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20xx年11月25日由最高人民法院審判委員會第1597次會議通過,現予公布,自20xx年3月1日起施行。

  最高人民法院

  20xx年2月24日

  為正確審理融資租賃合同糾紛案件,根據《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國物權法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的規(guī)定,結合審判實踐,制定本解釋。

  一、融資租賃合同的認定及效力

  第一條 人民法院應當根據合同法第二百三十七條的規(guī)定,結合標的物的性質、價值、租金的構成以及當事人的合同權利和義務,對是否構成融資租賃法律關系作出認定。

  對名為融資租賃合同,但實際不構成融資租賃法律關系的,人民法院應按照其實際構成的法律關系處理。

  第二條 承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的,人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構成融資租賃法律關系。

  第三條 根據法律、行政法規(guī)規(guī)定,承租人對于租賃物的經營使用應當取得行政許可的,人民法院不應僅以出租人未取得行政許可為由認定融資租賃合同無效。

  第四條 融資租賃合同被認定無效,當事人就合同無效情形下租賃物歸屬有約定的,從其約定;未約定或者約定不明,且當事人協商不成的,租賃物應當返還出租人。但因承租人原因導致合同無效,出租人不要求返還租賃物,或者租賃物正在使用,返還出租人后會顯著降低租賃物價值和效用的,人民法院可以判決租賃物所有權歸承租人,并根據合同履行情況和租金支付情況,由承租人就租賃物進行折價補償。

  二、合同的履行和租賃物的公示

  第五條 出賣人違反合同約定的向承租人交付標的物的義務,承租人因下列情形之一拒絕受領租賃物的,人民法院應予支持:

  (一)租賃物嚴重不符合約定的;

  (二)出賣人未在約定的交付期間或者合理期間內交付租賃物,經承租人或者出租人催告,在催告期滿后仍未交付的。

  承租人拒絕受領租賃物,未及時通知出租人,或者無正當理由拒絕受領租賃物,造成出租人損失,出租人向承租人主張損害賠償的,人民法院應予支持。

  第六條 承租人對出賣人行使索賠權,不影響其履行融資租賃合同項下支付租金的義務,但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物為由,主張減輕或者免除相應租金支付義務的除外。

  第七條 承租人占有租賃物期間,租賃物毀損、滅失的風險由承租人承擔,出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的,人民法院應予支持。但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

  第八條 出租人轉讓其在融資租賃合同項下的部分或者全部權利,受讓方以此為由請求解除或者變更融資租賃合同的,人民法院不予支持。

  第九條 承租人或者租賃物的實際使用人,未經出租人同意轉讓租賃物或者在租賃物上設立其他物權,第三人依據物權法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權或者其他物權,出租人主張第三人物權權利不成立的,人民法院不予支持,但有下列情形之一的除外:

  (一)出租人已在租賃物的顯著位置作出標識,第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的;

  (二)出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的.;

  (三)第三人與承租人交易時,未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應機構進行融資租賃交易查詢的;

  (四)出租人有證據證明第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形。

  第十條 當事人約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人的,因租賃物毀損、滅失或者附合、混同于他物導致承租人不能返還,出租人要求其給予合理補償的,人民法院應予支持。

  三、合同的解除

  第十一條 有下列情形之一,出租人或者承租人請求解除融資租賃合同的,人民法院應予支持:

  (一)出租人與出賣人訂立的買賣合同解除、被確認無效或者被撤銷,且雙方未能重新訂立買賣合同的;

  (二)租賃物因不可歸責于雙方的原因意外毀損、滅失,且不能修復或者確定替代物的;

  (三)因出賣人的原因致使融資租賃合同的目的不能實現的。

  第十二條 有下列情形之一,出租人請求解除融資租賃合同的,人民法院應予支持:

  (一)承租人未經出租人同意,將租賃物轉讓、轉租、抵押、質押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的;

  (二)承租人未按照合同約定的期限和數額支付租金,符合合同約定的解除條件,經出租人催告后在合理期限內仍不支付的;

  (三)合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定,但承租人欠付租金達到兩期以上,或者數額達到全部租金百分之十五以上,經出租人催告后在合理期限內仍不支付的;

  (四)承租人違反合同約定,致使合同目的不能實現的其他

司法解釋8

  最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

  為正確審理勞動爭議案件,根據《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動合同法》《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》《中華人民共和國民事訴訟法》等相關法律規(guī)定,結合民事審判實踐,就適用法律的若干問題,作如下解釋:

  第一條 勞動人事爭議仲裁委員會以無管轄權為由對勞動爭議案件不予受理,當事人提起訴訟的,人民法院按照以下情形分別處理:

  (一)經審查認為該勞動人事爭議仲裁委員會對案件確無管轄權的,應當告知當事人向有管轄權的勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁;

  (二)經審查認為該勞動人事爭議仲裁委員會有管轄權的,應當告知當事人申請仲裁,并將審查意見書面通知該勞動人事爭議仲裁委員會,勞動人事爭議仲裁委員會仍不受理,當事人就該勞動爭議事項提起訴訟的,應予受理。

  第二條 仲裁裁決的類型以仲裁裁決書確定為準。

  仲裁裁決書未載明該裁決為終局裁決或非終局裁決,用人單位不服該仲裁裁決向基層人民法院提起訴訟的,應當按照以下情形分別處理:

  (一)經審查認為該仲裁裁決為非終局裁決的,基層人民法院應予受理;

  (二)經審查認為該仲裁裁決為終局裁決的,基層人民法院不予受理,但應告知用人單位可以自收到不予受理裁定書之日起三十日內向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷該仲裁裁決;已經受理的,裁定駁回起訴。

  第三條 中級人民法院審理用人單位申請撤銷終局裁決的案件,應當組成合議庭開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人,對沒有新的事實、證據或者理由,合議庭認為不需要開庭審理的,可以不開庭審理。

  中級人民法院可以組織雙方當事人調解。達成調解協議的,可以制作調解書。一方當事人逾期不履行調解協議的,另一方可以申請人民法院強制執(zhí)行。

  第四條 當事人在人民調解委員會主持下僅就給付義務達成的調解協議,雙方認為有必要的,可以共同向人民調解委員會所在地的基層人民法院申請司法確認。

  第五條 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作,原用人單位未支付經濟補償,勞動者依照勞動合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同,或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同,在計算支付經濟補償或賠償金的工作年限時,勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的,人民法院應予支持。

  用人單位符合下列情形之一的,應當認定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”:

  (一)勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作,勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位;

  (二)用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進行工作調動;

  (三)因用人單位合并、分立等原因導致勞動者工作調動;

  (四)用人單位及其關聯企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同;

  (五)其他合理情形。

  第六條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業(yè)限制,但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經濟補償,勞動者履行了競業(yè)限制義務,要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經濟補償的,人民法院應予支持。

  前款規(guī)定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標準的,按照勞動合同履行地最低工資標準支付。

  第七條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業(yè)限制和經濟補償,當事人解除勞動合同時,除另有約定外,用人單位要求勞動者履行競業(yè)限制義務,或者勞動者履行了競業(yè)限制義務后要求用人單位支付經濟補償的,人民法院應予支持。

  第八條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業(yè)限制和經濟補償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應予支持。

  第九條 在競業(yè)限制期限內,用人單位請求解除競業(yè)限制協議時,人民法院應予支持。

  在解除競業(yè)限制協議時,勞動者請求用人單位額外支付勞動者三個月的競業(yè)限制經濟補償的,人民法院應予支持。

  第十條 勞動者違反競業(yè)限制約定,向用人單位支付違約金后,用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務的,人民法院應予支持。

  第十一條 變更勞動合同未采用書面形式,但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月,且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗,當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的,人民法院不予支持。

  第十二條 建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定,但未按照勞動合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會,勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的,人民法院應予支持,但起訴前用人單位已經補正有關程序的`除外。

  第十三條 勞動合同法施行后,因用人單位經營期限屆滿不再繼續(xù)經營導致勞動合同不能繼續(xù)履行,勞動者請求用人單位支付經濟補償的人民法院應予支持。

  第十四條 外國人、無國籍人未依法取得就業(yè)證件即與中國境內的用人單位簽訂勞動合同,以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)居民未依法取得就業(yè)證件即與內地用人單位簽訂勞動合同,當事人請求確認與用人單位存在勞動關系的,人民法院不予支持。

  持有《外國專家證》并取得《外國專家來華工作許可證》的外國人,與中國境內的用人單位建立用工關系的,可以認定為勞動關系。

  第十五條 本解釋施行前本院頒布的有關司法解釋與本解釋抵觸的,自本解釋施行之日起不再適用。

  本解釋施行后尚未終審的勞動爭議糾紛案件,適用本解釋;本解釋施行前已經終審,當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的,不適用本解釋。

司法解釋9

  第一,澄清了擔保法的模糊規(guī)定。主要表現在以下六個方面:

  1、明確了反擔保的規(guī)定

  反擔保是被擔保的債務人或第三人為確保擔保人承擔擔保責任后對債務人權利的實現而設定的擔保。對于反擔保,司法解釋主要明確了兩個問題:一是反擔保人的范圍,擔保法司法解釋規(guī)定反擔保人可以是債務人,也可以是債務人之外的其他人。二是反映擔保的方式,《擔保法司法解釋》明確規(guī)定:“反擔保方式可以是債務人提供的抵押或者質押,也可以是其他人提供的保證、抵押、質押!

  2、合同變更對保證責任的影響

  關于合同變更與保證人的責任,《擔保法》第24條規(guī)定:“債權人與債務人協議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。”對于這一規(guī)定,實踐中的理解很不一致。有人認為,凡變更主合同的,未經保證人書面同意,保證人就不承擔保證責任;有人認為,只有在主合同客體和內容變更時,未經保證人書面同意的,保證人才不承擔保證責任;還有人認為,擔保法規(guī)定的變更合同,是指合同更新。對此,《擔保法司法解釋》第30條作了詳細的說明,這一解釋可以分為三種情況第一,保證期間,債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動,未經保證人同意的,如果減輕債務人的債務的,保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人債務的,保證人對加重的部分不承擔保證責任。這一解釋符合保證責任的附隨性原理。但這里只是規(guī)定了合同的內容變更的情況,而沒有包括合同標的的變更。因此,變更合同標的的,未經保證人書面同意的,保證人不承擔保證責任。

  第二,債權人與債務人對主合同履行期限作了變動,未經保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或法律規(guī)定的期間。

  第三,債權人與債務人協議變動主合同內容,但并未實際履行的,保證人仍應當承擔保證責任。例如,主合同雙方當事人雖然協商對主合同的部分進行了變更,但雙方并沒有按照變更后的內容履行,雖然變更未經保證人的同意,保證人仍然應當承擔責任。

  3、混合共同擔保

  混合共同擔保是對同一債權既有保證,又有抵押、質押擔保的情況,也就是人的擔保與物的擔;旌稀jP于混合共同擔保,《擔保法》第28條規(guī)定:“同一債權既有保證又有物的擔保的,保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任;債權人放棄物的擔保的,保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。”對這一規(guī)定,實踐中理解不一,主要分歧在于物的擔保的提供人是誰。我認為,《擔保法》第28條的規(guī)定,應僅指保證和債務人提供物的擔保的情況,而不包括第三人提供物的擔保的情況。因為,保證人和物上保證人都屬于保證人,在清償上不應存在先后次序。那么,在保證人與第三人提供的物的擔保混合的情況下,應如何處理,《擔保法司法解釋》第38條作了規(guī)定。該條規(guī)定:“同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的,債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的,承擔了擔保責任的擔保人,可以向債務人追償,也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的數額。”這一規(guī)定,不僅明確了保證人與物上保證人處于同等地位,債權人選擇誰承擔擔保責任是債權人的權利,而且確定了保證人和物上保證人之間享有追償權。

  4、超值抵押

  關于超值抵押,《擔保法》第35條規(guī)定:“抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值。財產抵押后,該財產的價值大于所擔保債權的余額部分,可以再次抵押,但不超出其余額部分。”這一規(guī)定的不合理性,已為學者所公認。但在實踐中,對于超值抵押的效力,存在不同的看法。有人認為,超值抵押將導致整個抵押合同無效;有人認為,超值抵押僅是導致超出抵押物價值的債權部分無效。這兩種觀點都不符合抵押權的基本原理。對此,《擔保法司法解釋》第51條規(guī)定:“抵押人所擔保的債權超出其抵押物價值的,超出的部分不具有優(yōu)先受償的效力!边@一解釋是十分合理的,也不違反法律的規(guī)定。

  5、明確了動產質權中的交付占有的方式

  按照擔保法的規(guī)定,動產質權的成立以動產的交付占有為成立條件。在物權法上,交付除現實交付外,還包括簡易交付、占有改定、指示交付。那么,在動產質權的設立中,交付占有的方式有哪些,理論上有不同的看法。對此,《擔保法司法解釋》第87條規(guī)定:“出質人代質權人占有質物的,質押合同不生效;質權人將質物返還于出質人后,以其質權對抗第三人的,人民法院不予支持!边@一解釋明確了以占有改定的方式為交付的,動產質權不能成立。同時,《擔保法司法解釋》第88條還承認了以指示交付的方式,也可以設定動產質押。

  6、定金罰則的適用

 。1)因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現,可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。根據這一解釋,除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外,定金罰則的適用條件有兩個:一是當事人一方須有違約行為,二是違約行為須導致合同目的不能實現。綜合這兩個條件,只有當事人的違約行為構成根本違約時,才能適用定金罰則。

  (2)在當事人一方不完全履行合同時,應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例,適用定金罰則。這就解決了長期爭論不休的不完全履行能否適用定金罰則的問題。那么,不完全履行是是否以構成根本違約為條件呢?對此,學者的解釋不一。我認為,從擔保法司法解釋的邏輯結構來看,可以認定不完全履行合同也須以根本違約為條件的。

  第二個創(chuàng)新是確立了新的擔保法規(guī)則。

  擔保法存在著相當多的立法漏洞,為司法實踐造成了很大的不便。為解決這種狀況,擔保法司法解釋創(chuàng)立了一些新的規(guī)則。但應當說,許多規(guī)則的`創(chuàng)立具有一定的立法性質,受到了學者們批評。這些規(guī)則包括:

  1、無效擔保合同中擔保人的追償權

  根據擔保法的規(guī)定,在擔保合同有效的情形下,擔保人在承擔了擔保責任后,有權向債務人追償。但是,在擔保合同無效的情況下,擔保人承擔賠償責任后,能否向債務人追償,擔保法則沒有規(guī)定。對此,理論上存在著肯定和否定兩種不同的看法!稉7ㄋ痉ń忉尅返9條采納了肯定的觀點,規(guī)定:“擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后,可以向債務人追償,或者在承擔賠償責任的范圍內,要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任!边@一解釋確立了擔保人在無效擔保合同下的追償權問題,開創(chuàng)了“過錯責任可以追償”的先例。這種解釋的主要理由在于,擔保人所承擔的責任原本是債務人的責任,債務人是最終的責任人,擔保人的責任只是一種代償。擔保人因其允諾承擔擔保責任,責任與權利通常不成比例。如果不允許擔保人向債務人追償,則不符合公平原則的要求。而擔保人的過錯只是確定擔保人在擔保無效時繼續(xù)承擔責任的根據,不能改變這種責任為代償責任的性質。

  當然,這一解釋也存在一定的問題。第一,按司法解釋,在擔保合同無效時,確定擔保人的責任范圍是債務人不能償的部分。既然債務人不能清償債務,那么擔保人的追償權又如何能夠實現呢?當然,有人主張,當債務人將來有財產時,擔保人還可以追償。第二,在有償擔保的情況下,如果擔保人通過擔保取得了一定的利益,而同時又可以向債務人追償,這是不公平的。按照民法的公平、權利義務相一致原則,既然擔保人取得了一定的利益,就應當付出一定的代價。這種關系應如何協調,應加以考慮。

  2、主合同解除后擔保人的擔保責任

  在主合同解除后,擔保人是否應當承擔擔保責任,理論上有不同的看法。一種觀點認為,主合同被解除的,擔保人承擔的擔保責任也隨之免除;另一種觀點認為,在主合同解除的情況下,擔保人仍應當承擔擔保責任,只要擔保人所從屬的主合同債權人的利益沒有得到滿足,擔保人就不能免于承擔擔保責任。還有一種觀點認為,衡量主合同解除時擔保人的責任不能撇開債務人所應承擔責任的情況,應當結合債務人的責任來確定擔保人的責任。對此,《擔保法司法解釋》第10條規(guī)定:“主合同解除后,擔保人以債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。但是,擔保合同另有約定的除外。”當然,在主合同被解除情況下發(fā)生的擔保責任已經不再是原來的擔保責任了,其責任內容已經發(fā)生了變化。

  3、表見代表的擔保合同

  《擔保法司法解釋》第11條規(guī)定:“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。”這一解釋的法律根據是《合同法》第50條。

  4、保證人放棄時效利益

  關于保證人放棄時效利益的方式,《擔保法司法解釋》第35條規(guī)定了保證人自動履行保證責任和為債務提供擔保兩種。該條規(guī)定的內容是:“保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的,又以超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持!边@一解釋是合理的,為學者的通說。保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或提供擔保,屬于保證人放棄時效完成產生的抗辯權,其正當性當無疑問。

  但有疑問的是,保證人承擔保證責任后,能否向債務人追償,上述解釋中沒有說明。對此,看法不一。有人認為,依據《擔保法》第31條的規(guī)定,保證人只要承擔保證責任的,就可以向債務人追償,法律沒有區(qū)分債務的時效究竟已經完成還是未完成。保證人對時效完成的債務提供保證的,保證人也享有追償權。我認為,保證人不應享有追償權。因為,保證人自愿放棄時效利益,屬于對自己權利的放棄,其效力不應及于債務人。同時,如果允許保證人追償,法律就可以強制債務人向保證人為清償,這實際上就等于強制債務人履行已過訴訟時效的債務。而且如果允許保證人追償,也容易導致債權人與保證人串通的情況。

  5、惡意抵押的效力

  《擔保法司法解釋》第69條規(guī)定:“債務人有多個普通債權人,在清償債務時,債務人與其中一個債權人惡意串通,將其全部或者部分財產抵押給該債權人,因此喪失了履行其他債務的能力,損害了其他債權人的合法權益,受損害的其他債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為!睈阂獾盅旱男袨槭沁`反誠實信用原則的行為,法律應否定其效力。

  6、抵押權的不可分性

  抵押權的不可分性是在被擔保的債權得到全部清償前,抵押權人有權對全部抵押物行使權利。關于抵押權的不分性,擔保法沒有規(guī)定,《擔保法司法解釋》第71、72條則作了規(guī)定,主要內容包括:

 。1)主債權未受全部清償的,抵押權人可以就抵押物的全部行使其抵押權;

 。2)抵押物被分割或部分轉讓的,抵押權人可以就分割或轉讓后的抵押物行使抵押權。

 。3)主債權被分割或部分轉讓的,各債權人可以就其享有的債權份額行使抵押權;主債務被分割或部分轉讓的,抵押人仍以其擔保物擔保數個債務人履行債務。

  但是,第三人提供抵押的,債權人許可債務人轉讓債務未經抵押人書面同意的,抵押人對未經其同意轉讓的債務,不再擔保責任。

  7、共同抵押

  共同抵押是指兩個以上的抵押人以各自的獨立財產為同一債權設定抵押的情況。關于共同抵押,擔保法沒有規(guī)定!稉7ㄋ痉ń忉尅返75條規(guī)定:“同一債權有兩個以上抵押人的,當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或約定不明的,抵押權人可以就其中任一或各個財產行使抵押權。抵押人承擔擔保責任后,可以向債務人追償,也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額!边@一解釋表明,在共同抵押中,抵押權人行使,首先取決當事人的約定。如果對于數個抵押物所擔保的債權份額或順序沒有約定或約定不明的,每一個抵押物都擔保著全部債權額,抵押權人在實現抵押權時,有權就各個抵押權同時行使抵押權,也可以任意就其中某一抵押物行使抵押權。可見,在共同抵押中,抵押權人享有行使抵押權的選擇權,抵押權人可以撇開對債務人抵押物的抵押權而去行使對第三人抵押物的抵押權。從這一解釋來看,共同抵押人之間的關系是一種連帶責任關系。

  8、所有人抵押權

  所有人抵押是一種特殊抵押,擔保法沒有所有人抵押的規(guī)定,《擔保法司法解釋》第77條肯定了這一制度。按照司法解釋,同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在先的抵押權與該財產的所有權歸屬于一人時,該財產的所有權人可以以其抵押權對抗順序在后的抵押權。這一解釋只承認嗣后的所有人抵押權,而沒有承認原始的所有權人抵押權。同時,通過這一解釋也可以看出,司法解釋在抵押權順位上采取了遞升主義。

  9、動產質權和留置權的善意取得

  動產質權能否善意取得,擔保法沒有明確規(guī)定,《擔保法司法解釋》第84條規(guī)定:“出質人以其不具有所有權但合法占有的動產出質的,不知出質人無處分權的質權人行使質權后

司法解釋10

  第一百五十二條人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定,在采取訴前保全、訴訟保全措施時,責令利害關系人或者當事人提供擔保的,應當書面通知。

  利害關系人申請訴前保全的,應當提供擔保。申請訴前財產保全的,應當提供相當于請求保全數額的擔保;情況特殊的,人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的,擔保的數額由人民法院根據案件的具體情況決定。

  在訴訟中,人民法院依申請或者依職權采取保全措施的,應當根據案件的具體情況,決定當事人是否應當提供擔保以及擔保的數額。

  第一百五十三條人民法院對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時,可以責令當事人及時處理,由人民法院保存價款;必要時,人民法院可予以變賣,保存價款。

  第一百五十四條人民法院在財產保全中采取查封、扣押、凍結財產措施時,應當妥善保管被查封、扣押、凍結的財產。不宜由人民法院保管的,人民法院可以指定被保全人負責保管;不宜由被保全人保管的,可以委托他人或者申請保全人保管。

  查封、扣押、凍結擔保物權人占有的擔保財產,一般由擔保物權人保管;由人民法院保管的,質權、留置權不因采取保全措施而消滅。

  第一百五十五條由人民法院指定被保全人保管的財產,如果繼續(xù)使用對該財產的價值無重大影響,可以允許被保全人繼續(xù)使用;由人民法院保管或者委托他人、申請保全人保管的財產,人民法院和其他保管人不得使用。

  第一百五十六條人民法院采取財產保全的方法和措施,依照執(zhí)行程序相關規(guī)定辦理。

  第一百五十七條人民法院對抵押物、質押物、留置物可以采取財產保全措施,但不影響抵押權人、質權人、留置權人的優(yōu)先受償權。

  第一百五十八條人民法院對債務人到期應得的收益,可以采取財產保全措施,限制其支取,通知有關單位協助執(zhí)行。

  第一百五十九條債務人的財產不能滿足保全請求,但對他人有到期債權的,人民法院可以依債權人的申請裁定該他人不得對本案債務人清償。該他人要求償付的,由人民法院提存財物或者價款。

  第一百六十條當事人向采取訴前保全措施以外的其他有管轄權的人民法院起訴的,采取訴前保全措施的人民法院應當將保全手續(xù)移送受理案件的人民法院。訴前保全的裁定視為受移送人民法院作出的裁定。

  第一百六十一條對當事人不服一審判決提起上訴的案件,在第二審人民法院接到報送的案件之前,當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為,必須采取保全措施的,由第一審人民法院依當事人申請或者依職權采取。第一審人民法院的保全裁定,應當及時報送第二審人民法院。

  第一百六十二條第二審人民法院裁定對第一審人民法院采取的保全措施予以續(xù);蛘卟扇⌒碌谋H胧┑,可以自行實施,也可以委托第一審人民法院實施。

  再審人民法院裁定對原保全措施予以續(xù)保或者采取新的保全措施的,可以自行實施,也可以委托原審人民法院或者執(zhí)行法院實施。

  第一百六十三條法律文書生效后,進入執(zhí)行程序前,債權人因對方當事人轉移財產等緊急情況,不申請保全將可能導致生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以向執(zhí)行法院申請采取保全措施。債權人在法律文書指定的履行期間屆滿后五日內不申請執(zhí)行的,人民法院應當解除保全。

  第一百六十四條對申請保全人或者他人提供的擔保財產,人民法院應當依法辦理查封、扣押、凍結等手續(xù)。

  第一百六十五條人民法院裁定采取保全措施后,除作出保全裁定的人民法院自行解除或者其上級人民法院決定解除外,在保全期限內,任何單位不得解除保全措施。

  第一百六十六條裁定采取保全措施后,有下列情形之一的,人民法院應當作出解除保全裁定:

  (一)保全錯誤的;

  (二)申請人撤回保全申請的;

 。ㄈ┥暾埲说钠鹪V或者訴訟請求被生效裁判駁回的;

 。ㄋ模┤嗣穹ㄔ赫J為應當解除保全的其他情形。

  解除以登記方式實施的保全措施的,應當向登記機關發(fā)出協助執(zhí)行通知書。

  第一百六十七條財產保全的被保全人提供其他等值擔保財產且有利于執(zhí)行的,人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產。

  第一百六十八條保全裁定未經人民法院依法撤銷或者解除,進入執(zhí)行程序后,自動轉為執(zhí)行中的查封、扣押、凍結措施,期限連續(xù)計算,執(zhí)行法院無需重新制作裁定書,但查封、扣押、凍結期限屆滿的除外。

  第一百六十九條民事訴訟法規(guī)定的.先予執(zhí)行,人民法院應當在受理案件后終審判決作出前采取。先予執(zhí)行應當限于當事人訴訟請求的范圍,并以當事人的生活、生產經營的急需為限。

  第一百七十條民事訴訟法第一百零六條第三項規(guī)定的情況緊急,包括:

  (一)需要立即停止侵害、排除妨礙的;

 。ǘ┬枰⒓粗浦鼓稠椥袨榈;

  (三)追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的;

 。ㄋ模┬枰⒓捶颠社會保險金、社會救助資金的;

 。ㄎ澹┎涣⒓捶颠款項,將嚴重影響權利人生活和生產經營的。

  第一百七十一條當事人對保全或者先予執(zhí)行裁定不服的,可以自收到裁定書之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議。人民法院應當在收到復議申請后十日內審查。裁定正確的,駁回當事人的申請;裁定不當的,變更或者撤銷原裁定。

  第一百七十二條利害關系人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服申請復議的,由作出裁定的人民法院依照民事訴訟法第一百零八條規(guī)定處理。

  第一百七十三條人民法院先予執(zhí)行后,根據發(fā)生法律效力的判決,申請人應當返還因先予執(zhí)行所取得的利益的,適用民事訴訟法第二百三十三條的規(guī)定。

司法解釋11

  最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)

  (20xx年3月22日最高人民法院審判委員會第1165次會議通過法釋〔20xx〕14號)

  為正確審理勞動爭議案件,根據《勞動法》,和《民事訴訟法》等相關法律之規(guī)定,就適用法律的若干問題,作如下解釋。

  第一條勞動者與用人單位之間發(fā)生的下列糾紛,屬于《勞動法》第二條規(guī)定的勞動爭議,當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的裁決,依法向人民法院起訴的,人民法院應當受理:

  (一)勞動者與用人單位在履行勞動合同過程中發(fā)生的糾紛;

  (二)勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同,但已形成勞動關系后發(fā)生的糾紛;

  (三)勞動者退休后,與尚未參加社會保險統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費、工傷保險待遇和其他社會保險費而發(fā)生的糾紛。

  第二條勞動爭議仲裁委員會以當事人申請仲裁的事項不屬于勞動爭議為由,作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應當分別情況予以處理:

  (一)屬于勞動爭議案件的,應當受理;

  (二)雖不屬于勞動爭議案件,但屬于人民法院主管的其他案件,應當依法受理。

  第三條勞動爭議仲裁委員會根據《勞動法》第八十二條之規(guī)定,以當事人的仲裁申請超過六十日期限為由,作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應當受理;對確已超過仲裁申請期限,又無不可抗力或者其他正當理由的,依法駁回其訴訟請求。

  第四條勞動爭議仲裁委員會以申請仲裁的主體不適格為由,作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,經審查,確屬主體不適格的,裁定不予受理或者駁回起訴。

  第五條勞動爭議仲裁委員會為糾正原仲裁裁決錯誤重新作出裁決,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應當受理。

  第六條人民法院受理勞動爭議案件后,當事人增加訴訟請求的,勞動合同法全文。如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性,應當合并審理;如屬獨立的勞動爭議,應當告知當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

  第七條勞動爭議仲裁委員會仲裁的事項不屬于人民法院受理的案件范圍,當事人不服,依法向人民法院起訴的,裁定不予受理或者駁回起訴。

  第八條勞動爭議案件由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄。

  勞動合同履行地不明確的,由用人單位所在地的基層人民法院管轄。

  第九條當事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決,均向同一人民法院起訴的,先起訴的一方當事人為原告,但對雙方的訴訟請求,人民法院應當一并作出裁決。

  當事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權的人民法院起訴的,后受理的人民法院應當將案件移送給先受理的人民法院。

  第十條用人單位與其它單位合并的,合并前發(fā)生的勞動爭議,由合并后的單位為當事人;用人單位分立為若干單位的,其分立前發(fā)生的勞動爭議,由分立后的實際用人單位為當事人。

  用人單位分立為若干單位后,對承受勞動權利義務的單位不明確的,分立后的單位均為當事人。

  第十一條用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議,可以列新的用人單位為第三人。

  原用人單位以新的'用人單位侵權為由向人民法院起訴的,可以列勞動者為第三人。

  原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權為由向人民法院起訴的,新的用人單位和勞動者列為共同被告。

  第十二條勞動者在用人單位與其他平等主體之間的承包經營期間,與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動爭議,依法向人民法院起訴的,應當將承包方和發(fā)包方作為當事人。

  第十三條因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,用人單位負舉證責任。

  第十四條勞動合同被確認為無效后,用人單位對勞動者付出的勞動,一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標準支付勞動報酬。

  根據《勞動法》第九十七條之規(guī)定,由于用人單位的原因訂立的無效合同,給勞動者造成損害的,應當比照違反和解除勞動合同經濟補償金的支付標準,賠償勞動者因合同無效所造成的經濟損失。

  第十五條用人單位有下列情形之一,相比看男方婚育證明格式。迫使勞動者提出解除勞動合同的,用人單位應當支付勞動者的勞動報酬和經濟補償,并可支付賠償金:

  (一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;

  (二)未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的;

  (三)克扣或者無故拖欠勞動者工資的;

  (四)拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的;

  (五)低于當地最低工資標準支付勞動者工資的。

  第十六條勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關系的,人民法院應當支持。

  根據《勞動法》第二十條之規(guī)定,用人單位應當與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的,人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關系,并以原勞動合同確定雙方的權利義務關系。

  第十七條勞動爭議仲裁委員會作出仲裁裁決后,當事人對裁決中的部分事項不服,依法向人民法院起訴的,勞動爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。

  第十八條勞動爭議仲裁委員會對多個勞動者的勞動爭議作出仲裁裁決后,部分勞動者對仲裁裁決不服,依法向人民法院起訴的,仲裁裁決對提出起訴的勞動者不發(fā)生法律效力;對未提出起訴的部分勞動者,發(fā)生法律效力,如其申請執(zhí)行的,人民法院應當受理。

  第十九條用人單位根據《勞動法》第四條之規(guī)定,通過民主程序制定的規(guī)章制度,不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定,并已向勞動者公示的,可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

  第二十條用人單位對勞動者作出的開除、除名、辭退等處理,或者因其他原因解除勞動合同確有錯誤的,人民法院可以依法判決予以撤銷。

  對于追索勞動報酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費以及工傷保險待遇、經濟補償金、培訓費及其他相關費用等案件,給付數額不當的,人民法院可以予以變更。

  第二十一條當事人申請人民法院執(zhí)行勞動爭議仲裁機構作出的發(fā)生法律效力的裁決書、調解書,被申請人提出證據證明勞動爭議仲裁裁決書、調解書有下列情形之一,并經審查核實的,人民法院可以根據《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定,裁定不予執(zhí)行:

  (一)裁決的事項不屬于勞動爭議仲裁范圍,或者勞動爭議仲裁機構無權仲裁的;

  (二)適用法律確有錯誤的;

  (三)仲裁員仲裁該案時,有徇私舞弊、枉法裁決行為的;

  (四)人民法院認定執(zhí)行該勞動爭議仲裁裁決違背社會公共利益的。

  人民法院在不予執(zhí)行的裁定書中,應當告知當事人在收到裁定書之次日起三十日內,可以就該勞動爭議事項向人民法院起訴。

  最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)

  (法釋〔20xx〕6號)中華人民共和國最高人民法院公告《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》已于20xx年7月10日由最高人民法院審判委員會第1393次會議通過,現予公布,自20xx年10月1日起施行。二OO六年八月十四日

  為正確審理勞動爭議案件,根據《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等相關法律規(guī)定,結合民事審判實踐,對人民法院審理勞動爭議案件適用法律的若干問題補充解釋如下:

  第一條人民法院審理勞動爭議案件,對下列情形,視為勞動法第八十二條規(guī)定的"勞動爭議發(fā)生之日":(一)在勞動關系存續(xù)期間產生的支付工資爭議,用人單位能夠證明已經書面通知勞動者拒付工資的,書面通知送達之日為勞動爭議發(fā)生之日。用人單位不能證明的,勞動者主張權利之日為勞動爭議發(fā)生之日。(二)因解除或者終止勞動關系產生的爭議,用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關系書面通知時間的,勞動者主張權利之日為勞動爭議發(fā)生之日。(三)勞動關系解除或者終止后產生的支付工資、經濟補償金、福利待遇等爭議,勞動者能夠證明用人單位承諾支付的時間為解除或者終止勞動關系后的具體日期的,用人單位承諾支付之日為勞動爭議發(fā)生之日。勞動者不能證明的,解除或者終止勞動關系之日為勞動爭議發(fā)生之日。

  第二條拖欠工資爭議,勞動者申請仲裁時勞動關系仍然存續(xù),用人單位以勞動者申請仲裁超過六十日為由主張不再支付的,人民法院不予支持。但用人單位能夠證明勞動者已經收到拒付工資的書面通知的除外。

  第三條勞動者以用人單位的工資欠條為證據直接向人民法院起訴,訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的,視為拖欠勞動報酬爭議,按照普通民事糾紛受理。

  第四條用人單位和勞動者因勞動關系是否已經解除或者終止,以及應否支付解除或終止勞動關系經濟補償金產生的爭議,經勞動爭議仲裁委員會仲裁后,當事人依法起訴的,人民法院應予受理。

  第五條勞動者與用人單位解除或者終止勞動關系后,請求用人單位返還其收取的勞動合同定金、保證金、抵押金、抵押物產生的爭議,或者辦理勞動者的人事檔案、社會保險關系等移轉手續(xù)產生的爭議,經勞動爭議仲裁委員會仲裁后,當事人依法起訴的,人民法院應予受理。

  第六條勞動者因為工傷、職業(yè)病,請求用人單位依法承擔給予工傷保險待遇的爭議,經勞動爭議仲裁委員會仲裁后,當事人依法起訴的,人民法院應予受理。

  第七條下列糾紛不屬于勞動爭議:

(一)勞動者請求社會保險經辦機構發(fā)放社會保險金的糾紛;

(二)勞動者與用人單位因住房制度改革產生的公有住房轉讓糾紛;

(三)勞動者對勞動能力鑒定委員會的傷殘等級鑒定結論或者對職業(yè)病診斷鑒定委員會的職業(yè)病診斷鑒定結論的異議糾紛;

(四)家庭或者個人與家政服務人員之間的糾紛;

(五)個體工匠與幫工、學徒之間的糾紛;(六)農村承包經營戶與受雇人之間的糾紛。

  第八條當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的預先支付勞動者部分工資或者醫(yī)療費用的裁決,向人民法院起訴的,人民法院不予受理。用人單位不履行上述裁決中的給付義務,勞動者依法向人民法院申請強制執(zhí)行的,人民法院應予受理。

  第九條勞動者與起有字號的個體工商戶產生的勞動爭議訴訟,人民法院應當以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人,但應同時注明該字號業(yè)主的自然情況。

  第十條勞動者因履行勞動力派遣合同產生勞動爭議而起訴,以派遣單位為被告;爭議內容涉及接受單位的,以派遣單位和接受單位為共同被告。

  第十一條勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁委員會的同一裁決,向同一人民法院起訴的,人民法院應當并案審理,雙方當事人互為原告和被告。在訴訟過程中,一方當事人撤訴的,人民法院應當根據另一方當事人的訴訟請求繼續(xù)審理。

  第十二條當事人能夠證明在申請仲裁期間內因不可抗力或者其他客觀原因無法申請仲裁的,人民法院應當認定申請仲裁期間中止,從中止的原因消滅之次日起,申請仲裁期間連續(xù)計算。

  第十三條當事人能夠證明在申請仲裁期間內具有下列情形之一的,人民法院應當認定申請仲裁期間中斷:

(一)向對方當事人主張權利;

(二)向有關部門請求權利救濟;

(三)對方當事人同意履行義務。申請仲裁期間中斷的,從對方當事人明確拒絕履行義務,或者有關部門作出處理決定或明確表示不予處理時起,申請仲裁期間重新計算。

  第十四條在訴訟過程中,勞動者向人民法院申請采取財產保全措施,人民法院經審查認為申請人經濟確有困難,或有證據證明用人單位存在欠薪逃匿可能的,應當減輕或者免除勞動者提供擔保的義務,及時采取保全措施。

  第十五條人民法院作出的財產保全裁定中,應當告知當事人在勞動仲裁機構的裁決書或者在人民法院的裁判文書生效后三個月內申請強制執(zhí)行。逾期不申請的,人民法院應當裁定解除保全措施。

  第十六條用人單位制定的內部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內容不一致,勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的,人民法院應予支持。

  第十七條當事人在勞動爭議調解委員會主持下達成的具有勞動權利義務內容的調解協議,具有勞動合同的約束力,可以作為人民法院裁判的根據。當事人在勞動爭議調解委員會主持下僅就勞動報酬爭議達成調解協議,用人單位不履行調解協議確定的給付義務,勞動者直接向人民法院起訴的,人民法院可以按照普通民事糾紛受理。

  第十八條本解釋自二○六年十月一日起施行。本解釋施行前本院頒布的有關司法解釋與本解釋規(guī)定不一致的,合同法及司法解釋。以本解釋的規(guī)定為準。

  本解釋施行后,人民法院尚未審結的一審、二審案件適用本解釋。本解釋施行前已經審結的案件,不得適用本解釋的規(guī)定進行再審。

司法解釋12

  為正確審理勞動爭議糾紛案件,根據《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱勞動法)、《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱勞動合同法)、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》(以下簡稱調解仲裁法)、《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民事訴訟法)等相關法律之規(guī)定,結合民事審判實踐,就適用法律的若干問題,作如下解釋。

  一、【解釋的適用范圍】

  第一條【用人單位的界定】本解釋所指的用人單位是指中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位、國家機關、事業(yè)單位、社會團體、居民委員會以及依法成立的會計師事務所、律師事務所等合伙組織和基金會。

  企業(yè)設立的分支機構,依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,屬于本解釋所稱的用人單位;未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,不屬于本解釋所稱的用人單位,但可以受用人單位委托與勞動者訂立勞動合同自然人、家庭和農村承包經營戶不屬于用人單位。

  (勞動合同法第二條;中華人民共和國勞動合同法實施條例<以下簡稱實施條例>第二條、第三條、第四條)

  第二條【住房公積金爭議的處理】勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議,不屬于勞動爭議。(住房公積金管理條例第七條;調解仲裁法第二條)

  第三條【社會保險爭議的范圍】勞動者以用人單位沒有為其繳納基本醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險而遭受損失為由,要求用人單位直接支付基本醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險賠償金發(fā)生的爭議,屬于調解仲裁法第二條規(guī)定的社會保險爭議,人民法院應予受理。

  勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)為由要求用人單位補辦社會保險手續(xù),或者用人單位已經為勞動者辦理了社會保險手續(xù),但由于用人單位欠繳、拒繳社會保險費發(fā)生的爭議,不屬于勞動爭議,但應告知勞動者向勞動行政部門和其他有關主管部門申請解決。

  (調解仲裁法第二條;民事訴訟法第一百一十一條;社會保險費征繳暫行條例第二十三條、第二十七條)

  二、【訴訟主體的確定】

  第四條【不具備經營資格和掛靠情形下的主體確定】勞動者與不具備合法經營資格的用人單位因用工關系發(fā)生爭議,應當將用人單位和其出資人作為共同當事人。不具備合法經營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經營的,還應當將出借營業(yè)執(zhí)照的一方作為當事人。

  勞動者與掛靠在其他單位名下的用人單位發(fā)生勞動爭議的,用人單位和被掛靠單位為共同當事人。(勞動合同法第九十三條;實施條例第四條)

  第五條【發(fā)包后的`主體界定】建設工程層層轉包、分包給不具有用工主體資格的實際施工人,實際施工人招用的勞動者與其發(fā)生勞動爭議的,最近上一層轉包、分包關系中具有用工主體資格的單位和實際施工人為共同當事人。(實施條例第四條)

  三、【勞動關系的認定】

  第六條【達到法定退休年齡人員的用工認定】用人單位招用達到法定退休年齡的人員,雙方形成的用工關系按雇傭關系處理。(勞動合同法第四十四條;實施條例第二十一條)

  第七條【企業(yè)停薪留職人員、內退人員的用工認定】企業(yè)停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內退人員,與新的用人單位建立了用工關系的,可按勞動關系處理,但原用人單位已為其繳納基本生活費或社會保險費的,企業(yè)停薪留職人員、內退人員請求新的用人單位為其辦理社會保險手續(xù)或繳納社會保險費的,企業(yè)停薪留職人員、內退人員請求新的用人單位為其辦理社會保險手續(xù)或繳納社會保險費的,不予支持。

  企業(yè)停薪留職人員,未達到法定退休年齡的內退人員請求在新的用人單位享受勞動法、勞動合同法規(guī)定的勞動報酬、勞動保護、勞動條件、工作時間、休息休假、職業(yè)危害防護、福利待遇的,應予支持。(勞動合同法第十七條;勞動法第七十二條)

  第八條【外國人及臺港澳人員的用工關系】依法辦理《外國人就業(yè)證》或《臺港澳人員就業(yè)證》的外國人、無國籍人或臺港澳人員在中國內地與用人單位形成的用工關系,按勞動關系處理。(臺灣香港澳門居民在內地就業(yè)管理規(guī)定第四條:外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定第八條)

  第九條【涉外企業(yè)用工關系】外國企業(yè)常駐代表機構、臺港澳地區(qū)企業(yè)在中國內地未通過涉外就業(yè)服務單位而直接招用勞動者形成的用工關系,按雇傭關系處理。

  (國務院關于管理外國企業(yè)常駐代表機構的暫行規(guī)定第十一條)

  第十條【在校學生的用工關系】在校學生實習期間與實習單位形成的用工關系,按雇傭關系處理。(勞動法第十五條)

  四、【勞動合同的履行】

  第十一條【加班事實的舉證責任分配】勞動者起訴追索超過兩年前的加班費,由勞動者對已加班的事實負舉證責任;勞動者起訴追索兩年之內的加班費,由用人單位對勞動者未加班的事實負舉證責任。(調解仲裁法第三十九條;最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定第二條、第六條)

  第二種意見:勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在負有舉證責任。勞動者有證據證明有用人單位掌握管理加班事實存在的證據的,用人單位應當提供,用人單位不提供的,應當承擔不利后果。

  (調解仲裁法第六條)

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司法解釋13

  技術合同的標的與技術有密切聯系,不同類型的技術合同有不同的技術內容。希望能對打擊有所幫助!

  經最高人民法院審判委員會第1335次會議通過的《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)正式公布,并于20xx年1月1日起施行。最高人民法院出臺該《解釋》,旨在進一步貫徹執(zhí)行合同法、專利法和民事訴訟法等法律的有關規(guī)定,正確審理技術合同糾紛案件。

  值此司法解釋公布之際,為更好地理解和適用該《解釋》,最高人民法院民事審判第三庭庭長蔣志培就《解釋》的相關問題做了詳細解讀。

  解讀一:何為技術成果

  技術成果是一種無形財產,是技術合同的重要標的,在現代社會發(fā)揮著越來越重要的作用。正是由于這種財產內容的技術性和特殊性,我國曾以專門的技術合同法予以調整,統(tǒng)一后的合同法也將技術合同作為一種獨立的合同類型設專章予以規(guī)范。

  如何精確界定技術成果的概念,直接涉及到技術合同法律規(guī)范的適用范圍。《解釋》在承繼了原技術合同法實施條例關于技術成果的概念的基礎上,進一步明確了技術成果的一般類型,規(guī)定“技術成果,是指利用科學技術知識、信息和經驗作出的涉及產品、工藝、材料及其改進等的技術方案,包括專利、專利申請、技術秘密、計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等!本捅举|而言,作為技術合同標的的技術成果應當是一種技術方案,不包含技術內容的其他勞動成果,如一般作品和商標不能夠成為技術合同標的。技術成果與知識產權是兩個既有交叉而又不等同的概念。大多數技術成果享有知識產權,但并不要求技術成果必須能夠或者已經依法取得知識產權,如技術服務合同的標的技術就可能是公知技術。

  原技術合同法及其實施條例沒有明確技術成果的一般類型,只是把技術成果分為專利技術和非專利技術成果;合同法也僅提到了專利和技術秘密這兩種技術成果,沒有明確提及新出現的一些知識產權類型,如計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等;對于申請專利但尚未授權特別是處于專利臨時保護期的技術,既不屬于技術秘密又不是專利,是一種處于特定階段的有特殊法律意義的技術成果。為了對各級人民法院適用法律提供明確的指導,《解釋》以開放式的規(guī)定列舉了前述六種技術成果。

  解讀二:技術秘密又有新解釋

  《解釋》參照TRIPs協議的有關規(guī)定、對技術秘密的構成要件重新予以界定,即“技術秘密,是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取保密措施的技術信息!睂嶋H上這是將我國反不正當競爭法第十條和刑法第二百一十九條所確認的商業(yè)秘密的構成要件中的“能為權利人帶來經濟利益、具有實用性”的要求統(tǒng)一規(guī)定為“具有商業(yè)價值”。這種規(guī)定更符合國際標準和慣例,有利于按照我國加入世貿組織承諾加強對包括技術秘密在內的商業(yè)秘密的法律保護。

  解讀三:職務技術成果與非職務技術成果的界定

  對職務技術成果與非職務技術成果的界定,首先要尊重當事人的約定!督忉尅犯鶕贤w現的合同自由原則,規(guī)定“法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術成果的權益有約定的,人民法院應當依約定確認!20xx年修訂的專利法規(guī)定當事人可以對利用本單位物質技術條件完成的發(fā)明創(chuàng)造的權屬作出約定,對執(zhí)行本單位任務完成的發(fā)明創(chuàng)造的權屬當事人能否約定,未作規(guī)定。《解釋》的這一規(guī)定補充了適用專利法有關規(guī)定的不足。

  其次,要界定個人完成的技術成果是否屬于“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務”。《解釋》規(guī)定,職工離職后一年內繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的'崗位職責或者交付的任務有關的技術開發(fā)工作,仍屬于執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務,但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。這里的“離職”應當理解為包括退職、退休、停薪留職、開除、辭退等各種原因離開原單位的情形。

  再次,要看完成技術成果的個人是否系“主要利用法人或者其他組織的物質技術條件”。與過去有關規(guī)定相比,《解釋》更加側重考慮技術成果的技術性貢獻因素,進一步弱化了物質貢獻因素,要求不僅是要“全部或者大部分利用”單位的物質條件,而且需要“這些物質條件對形成該技術成果具有實質性的影響”,方可認定為職務技術成果。

  解讀四:關于技術合同的效力

  在維持合同有效性上,根據《解釋》的規(guī)定,對不具有民事主體資格的科研組織簽訂的技術合同,主要是判斷其責任的承擔,而不要輕易以主體不適合而將合同無效;《解釋》明確規(guī)定未辦理生產審批或者許可證等不影響技術合同效力,專利權、專利申請權轉讓合同不影響在先許可合同的效力;對于以欺詐手段就已有成果簽訂技術開發(fā)合同和就同一開發(fā)課題重復簽約收費問題,以前是按照無效處理,《解釋》對此按照合同法關于欺詐行為的規(guī)定予以處理;對于當事人一方以技術轉讓的名義提供已進入公有領域的技術,或者在技術轉讓合同履行過程中合同標的技術進入公有領域,但是技術提供方進行技術指導、傳授技術知識,為對方解決特定技術問題符合約定條件的,《解釋》規(guī)定要按照技術服務合同作有效處理!督忉尅愤規(guī)定不以就專利申請技術訂立專利實施許可合同為由,認定合同無效。

  在防止權利濫用方面,《解釋》根據TRIPs協議、參照技術進出口管理條例的有關規(guī)定,并參考國外的一些立法和判例,以開放式列舉了“非法壟斷技術、妨礙技術進步”這一合同無效事由的六種具體情形。在執(zhí)行中要注意,因具有這些情形而導致技術合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

  解讀五:對侵犯技術秘密的合同中善意第三人利益的保護

  《解釋》規(guī)定“侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外,善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續(xù)使用該技術秘密,但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務!痹夹g合同法實施條例并無“善意”的要求;已廢止的司法解釋僅增加了“善意”的條件,并未限定僅“可以在取得時的范圍內繼續(xù)使用”。

  解讀六:因技術成果出資而引發(fā)的權屬糾紛的處理

  《解釋》依據公司法和合伙企業(yè)法等法律的立法精神,考慮到技術出資畢竟不同于資金和實物,并顧及交易習慣,原則上確認技術出資就是以技術的整體權利投入受資體,但也規(guī)定“技術成果價值與該技術成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外”。這里的但書主要是指出資額過分低于技術成果本身的價值!督忉尅愤規(guī)定,當事人對技術成果的權屬約定有比例的,視為共同所有,其權利使用和利益分配,按共有技術成果的有關規(guī)定處理;當事人對技術成果的使用權約定有比例的,視為當事人對實施該項技術成果所獲收益的分配比例。技術成果作為無形財產,不可能實行按份共有,但可以在利益分配上體現當事人關于比例約定的真實意思表示。

  解讀七:關于技術開發(fā)合同當事人實施技術成果的權利

  對技術開發(fā)合同當事人實施技術成果的權利!督忉尅返囊(guī)定既有從嚴限定的一面,也有從寬的一面!督忉尅穼ⅰ爱斒氯司惺褂煤娃D讓的權利”限定為當事人均有不經對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術秘密并獨占由此所獲利益的權利。之所以如此規(guī)定,是因為,技術秘密轉讓是指技術秘密成果的整體權利的讓與,技術秘密使用是指自己使用和許可他人使用,在同一研究開發(fā)項目中形成的技術成果只能有一項轉讓權,但可以同時存在兩項或兩項以上的使用權,對同一開發(fā)項目產生的同一技術秘密,不可能由當事人作一次以上的轉讓,即使是許可他人使用,如果是獨占或者排他許可,也必然會與其他共有人行使同樣的權利發(fā)生沖突。因此,只能將這種權利限于自己使用和普通實施許可。

  《解釋》規(guī)定技術開發(fā)合同當事人自行實施權利,但因其不具備獨立實施條件,以一個普通許可方式許可他人實施或者使用的,可以準許。作這種相對從寬的解釋主要是考慮一些當事人不具備自己獨立實施的條件,影響到技術的轉化、應用和推廣,所以將一個普通實施許可視為其自己實施。

  解讀八:關于技術合同糾紛案件審理的程序

  《解釋》對程序問題的規(guī)定主要有兩個問題。一是在管轄上,與其他知識產權案件的管轄原則一致,一般以中級以上法院作為一審法院,以經指定的基層法院管轄為例外;對具有技術合同內容的混合合同糾紛,只要涉及到了技術合同爭議,就應當由具有技術合同糾紛案件管轄權的法院受理。二是在技術合同案件審理中發(fā)現侵害他人技術成果的合同無效事由時的處理問題!督忉尅芬(guī)定,一方當事人以訴爭技術合同侵害他人技術成果為由請求確認合同無效或者法院在審理技術合同糾紛中發(fā)現可能存在該無效事由的,應當依法通知有關利害關系人,其可以作為有獨立請求權的第三人參加訴訟或者依法向有管轄權的法院另行起訴;利害關系人在接到通知后15日內不提起訴訟的,不影響法院對案件的審理。這樣規(guī)定,是為了能夠及時查明案件事實,保障利害關系人的合法權益,保證訴訟活動的順利進行。《解釋》還就案外人主張權利時的合并審理與中止訴訟等問題,依據民事訴訟法作出了進一步的規(guī)定。

  最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

  (20xx年11月30日最高人民法院審判委員會第1335次會議通過)

  法釋[20xx]20號

  最高人民法院公告

  《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》已于20xx年11月30日由最高人民法院審判委員會第1335次會議通過,現予公布,自20xx年1月1日起施行。

  最高人民法院

  20xx年12月16日

  為了正確審理技術合同糾紛案件,根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國專利法》和《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的有關規(guī)定,結合審判實踐,現就有關問題作出以下解釋。

  一、一般規(guī)定

  第一條技術成果,是指利用科學技術知識、信息和經驗作出的涉及產品、工藝、材料及其改進等的技術方案,包括專利、專利申請、技術秘密、計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等。

  技術秘密,是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取保密措施的技術信息。

  第二條合同法第三百二十六條第二款所稱“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務”包括:

  (一)履行法人或者其他組織的崗位職責或者承擔其交付的其他技術開發(fā)任務;

  (二)離職后一年內繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責或者交付的任務有關的技術開發(fā)工作,但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

  法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術成果的權益有約定的,人民法院應當依約定確認。

  第三條合同法第三百二十六條第二款所稱“物質技術條件”,包括資金、設備、器材、原材料、未公開的技術信息和資料等。

  第四條合同法第三百二十六條第二款所稱“主要利用法人或者其他組織的物質技術條件”,包括職工在技術成果的研究開發(fā)過程中,全部或者大部分利用了法人或者其他組織的資金、設備、器材或者原材料等物質條件,并且這些物質條件對形成該技術成果具有實質性的影響;還包括該技術成果實質性內容是在法人或者其他組織尚未公開的技術成果、階段性技術成果基礎上完成的情形。但下列情況除外:

  (一)對利用法人或者其他組織提供的物質技術條件,約定返還資金或者交納使用費的;

  (二)在技術成果完成后利用法人或者其他組織的物質技術條件對技術方案進行驗證、測試的。

  第五條個人完成的技術成果,屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務,又主要利用了現所在法人或者其他組織的物質技術條件的,應當按照該自然人原所在和現所在法人或者其他組織達成的協議確認權益。不能達成協議的,根據對完成該項技術成果的貢獻大小由雙方合理分享。

  第六條合同法第三百二十六條、第三百二十七條所稱完成技術成果的“個人”,包括對技術成果單獨或者共同作出創(chuàng)造性貢獻的人,也即技術成果的發(fā)明人或者設計人。人民法院在對創(chuàng)造性貢獻進行認定時,應當分解所涉及技術成果的實質性技術構成。提出實質性技術構成并由此實現技術方案的人,是作出創(chuàng)造性貢獻的人。

  提供資金、設備、材料、試驗條件,進行組織管理,協助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻等人員,不屬于完成技術成果的個人。

  第七條不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同,經法人或者其他組織授權或者認可的,視為法人或者其他組織訂立的合同,由法人或者其他組織承擔責任;未經法人或者其他組織授權或者認可的,由該科研組織成員共同承擔責任,但法人或者其他組織因該合同受益的,應當在其受益范圍內承擔相應責任。

  前款所稱不具有民事主體資格的科研組織,包括法人或者其他組織設立的從事技術研究開發(fā)、轉讓等活動的課題組、工作室等。

  第八條生產產品或者提供服務依法須經有關部門審批或者取得行政許可,而未經審批或者許可的,不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。

  當事人對辦理前款所稱審批或者許可的義務沒有約定或者約定不明確的,人民法院應當判令由實施技術的一方負責辦理,但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

  第九條當事人一方采取欺詐手段,就其現有技術成果作為研究開發(fā)標的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費用,或者就同一研究開發(fā)課題先后與兩個或者兩個以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同重復收取研究開發(fā)費用的,受損害方依照合同法第五十四條第二款規(guī)定請求變更或者撤銷合同的,人民法院應當予以支持。

  第十條下列情形,屬于合同法第三百二十九條所稱的“非法壟斷技術、妨礙技術進步”:

  (一)限制當事人一方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術,或者雙方交換改進技術的條件不對等,包括要求一方將其自行改進的技術無償提供給對方、非互惠性轉讓給對方、無償獨占或者共享該改進技術的知識產權;

  (二)限制當事人一方從其他來源獲得與技術提供方類似技術或者與其競爭的技術。

  (三)阻礙當事人一方根據市場需求,按照合理方式充分實施合同標的技術,包括明顯不合理地限制技術接受方實施合同標的技術生產產品或者提供服務的數量、品種、價格、銷售渠道和出口市場;

  (四)要求技術接受方接受并非實施技術必不可少的附帶條件,包括購買非必需的技術、原材料、產品、設備、服務以及接收非必需的人員等;

  (五)不合理地限制技術接受方購買原材料、零部件、產品或者設備等的渠道或者來源;

  (六)禁止技術接受方對合同標的技術知識產權的有效性提出異議或者對提出異議附加條件。

  第十一條技術合同無效或者被撤銷后,技術開發(fā)合同研究開發(fā)人、技術轉讓合同讓與人、技術咨詢合同和技術服務合同的受托人已經履行或者部分履行了約定的義務,并且造成合同無效或者被撤銷的過錯在對方的,對其已履行部分應當收取的研究開發(fā)經費、技術使用費、提供咨詢服務的報酬,人民法院可以認定為因對方原因導致合同無效或者被撤銷給其造成的損失。

  技術合同無效或者被撤銷后,因履行合同所完成新的技術成果或者在他人技術成果基礎上完成后續(xù)改進技術成果的權利歸屬和利益分享,當事人不能重新協議確定的,人民法院可以判決由完成技術成果的一方享有。

  第十二條根據合同法第三百二十九條的規(guī)定,侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外,善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續(xù)使用該技術秘密,但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。

  當事人雙方惡意串通或者一方知道或者應當知道另一方侵權仍與其訂立或者履行合同的,屬于共同侵權,人民法院應當判令侵權人承擔連帶賠償責任和保密義務,因此取得技術秘密的當事人不得繼續(xù)使用該技術秘密。

  第十三條依照前條第一款規(guī)定可以繼續(xù)使用技術秘密的人與權利人就使用費支付發(fā)生糾紛的,當事人任何一方都可以請求人民法院予以處理。繼續(xù)使用技術秘密但又拒不支付使用費的,人民法院可以根據權利人的請求判令使用人停止使用。

  人民法院在確定使用費時,可以根據權利人通常對外許可該技術秘密的使用費或者使用人取得該技術秘密所支付的使用費,并考慮該技術秘密的研究開發(fā)成本、成果轉化和應用程度以及使用人的使用規(guī)模、經濟效益等因素合理確定。

  不論使用人是否繼續(xù)使用技術秘密,人民法院均應當判令其向權利人支付已使用期間的使用費。使用人已向無效合同的讓與人支付的使用費應當由讓與人負責返還。

  第十四條對技術合同的價款、報酬和使用費,當事人沒有約定或者約定不明確的,人民法院可以按照以下原則處理:

  (一)對于技術開發(fā)合同和技術轉讓合同,根據有關技術成果的研究開發(fā)成本、先進性、實施轉化和應用的程度,當事人享有的權益和承擔的責任,以及技術成果的經濟效益等合理確定;

  (二)對于技術咨詢合同和技術服務合同,根據有關咨詢服務工作的技術含量、質量和數量,以及已經產生和預期產生的經濟效益等合理確定。

  技術合同價款、報酬、使用費中包含非技術性款項的,應當分項計算。

  12

司法解釋14

  (1999年6月18日最高人民法院審判委員會第1069次會議通過)

  法釋〔1999〕14號

  為依法懲治單位犯罪活動,根據刑法的有關規(guī)定,現對審理單位犯罪案件具體應

  用法律的有關問題解釋如下:

  第一條 刑法第三十條規(guī)定的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”,既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位,也包括依法設立的合資經營、合作經營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。

  第二條 個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后,以實施犯罪為主要活動的,不以單位犯罪論處。

  第三條 盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,依照刑法有關自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。

  最高人民法院關于審理單位犯罪案件對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復

  湖北省高級人民法院:

  你院鄂高法〔1999〕374號《關于單位犯信用證詐騙罪案件中對其“直接負責的主管人員”和“其他直接責任人員”是否劃分主從犯問題的請示》收悉。經研究,答復如下:

  在審理單位故意犯罪案件時,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。

  此復

  單位犯罪的量刑原則

  單位犯罪的處罰形式一般有單罰制和雙罰制兩種形式,單罰制就是在單位和個人之間只處罰一方;雙罰制是同時處罰單位以及單位中的個人。有關單位犯罪量刑的知識,請大家閱讀下面的文章了解!

  單位犯罪量刑處罰原則

  (一)單位犯罪的兩罰制

  刑法對單位犯罪在絕大部分情況下采取兩罰制。在兩罰制中,對單位是判處罰金,判處罰金采取無限額罰金制,即對罰金的數額未作規(guī)定。

  在兩罰制中,對直接負責的主管人員和直接責任人員是判處刑罰,這里的刑罰包括自由刑與罰金,主要是自由刑。對個人判處自由刑的,又有以下兩種情況:

  (1)在絕大多數情況下,判處與個人犯罪相同刑罰。例如刑法第220條規(guī)定:“單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪(侵犯知識產權罪——引者注)的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。”這里所謂依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰,就是指依照對個人犯罪的規(guī)定處罰。

  (2)在少數情況下,判處低于個人犯罪的刑罰。例如個人犯受賄罪的,最重可以判處死刑,但根據刑法第 387條規(guī)定:“國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,索取、非法收受他人財物,為他人謀取利益,情節(jié)嚴重的`,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役!

  由此可見,在單位犯受賄罪的情況下,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處的刑罰遠輕于個人犯受賄罪的情況。

  (二)單位犯罪的單罰制

  刑法在某些情況下規(guī)定了單位犯罪的單罰制,即只處罰自然人而不處罰單位。例如刑法第396條規(guī)定:“國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產集體私分給個人,數額較大的,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。”這里刑法規(guī)定的犯罪主體是國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,但只處罰直接負責的主管人員和其他直接責任人員,而不處罰單位。

  (三)單位犯罪的處罰適用

  我國刑法關于單位犯罪的規(guī)定,在多數情況下,直接負責的主管人員和其他直接責任人員都要追究刑事責任。在少數情況下,只追究直接責任人員的刑事責任。那么,如何認定單位中的直接負責的主管人員和其他直接責任人員呢?20xx年1月21日,《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》明確規(guī)定:“直接負責的主管人員,是在單位實施的犯罪中起決定、批準、受意、縱容、指揮等作用的人員,一般是單位的主管負責人,包括法定代表人。

  其他直接責任人員,是在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員,既可以是單位的經營管理人員,也可以是單位的職工,包括聘任、雇傭的人員。應當注意的是,在單位犯罪中,對于受單位領導指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員,一般不宜作為直接責任人員追究刑事責任!边@一規(guī)定,對于司法機關在審理單位犯罪案件中正確地認定直接負責的主管人員和其他直接責任人員具有重要指導意義。

  在對單位犯罪的處罰中,還存在一個直接負責的主管人員和其他直接責任人員是否區(qū)分主犯、從犯的問題。在一個單位犯罪案件中,如果同時存在直接負責的主管人員和其他直接責任人員的,在一般情況下前者比后者的作用大,前者可以認定為主犯,后者可以認定為從犯。但直接負責的主管人員和其他直接責任人員不是當然的主犯與從犯關系。

  有時不同職責的人對單位犯罪負有不同的責任,如果一定要區(qū)分主犯與從犯,則顯得十分勉強。對這種情況,20xx年9月28日最高人民法院《關于審理單位犯罪案件對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復》規(guī)定:“在審理單位故意犯罪案件時,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰!备鶕@一規(guī)定,對于主從關系不明顯的,可以不予區(qū)分。當然,如果主從關系明顯的,仍應區(qū)分。

司法解釋15

  我們發(fā)現,有的法院出具的法律文書在適用法律時,引用了最高法院有關司法解釋的條文規(guī)定。據了解,最高法院曾經規(guī)定,人民法院的法律文書不能引用司法解釋。對此如何解釋,請予解答。

  根據人民法院組織法和《全國人民代表大會常務委員會關于,加強法律解釋工作的決議》的規(guī)定精神,凡屬于法院審判工作中具體應用法律、法令的問題,由最高人民法院進行司法解釋。其解釋具有法律效力,各級人民法院應遵照執(zhí)行。關于最高人民法院所作的司法解釋能否在法律文書中直接引用的問題,最高人民法院曾經在法(研)復(1986)31號《關于人民法院制作的`法律文書應如何引用法律規(guī)范性文件的批復》中指出:“最高人民法院提出的貫徹執(zhí)行各種法律的意見以及批復等,應當貫徹執(zhí)行,但也不宜直接引用。”這是因為當時作出的司法解釋,大多未向社會公開發(fā)布。隨著我國經濟體制改革的發(fā)展,特別是建立會主義市場經濟體制的需要,我國加快了立法工作,越來越多的法律規(guī)范應運而生。最高人民法院根據這些法律規(guī)范的規(guī)定,也適時作出了一些司法解釋,并向國內外公開發(fā)布。因此,人民法院審理案件時,可以在法律文書中直接引用相關的條款。最高民法院于1993年5月在《全國經濟審判工作座談會紀要》中也明確指出:“全國人大常委會對于法律所作的立法解釋,以及最高人民法院關于具體適用法律的司法解釋,各級人民法院必須遵照執(zhí)行,并可在法律文書中引用!弊罡呷嗣穹ㄔ1997年6月23日發(fā)布的《關于司法解釋工作的若干規(guī)定》第3條規(guī)定,“最高人民法院制定并發(fā)布的司法解釋,具有法律效力!钡14條規(guī)定:“司法解釋與有關法律規(guī)定一并作為人民法院判決或者裁定的依據時,應當在司法文書中援引!

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